挪用公款的犯罪與一些行為、犯罪是存在相似之處的,為了能夠準(zhǔn)確的對犯罪分子定罪,就需要對挪用公款罪進(jìn)行界定,咨詢區(qū)分其與相似行為、犯罪。下文將會結(jié)合相關(guān)的一些法規(guī)進(jìn)行分析,告訴你對挪用公款罪怎么界定。律霸小編希望下文內(nèi)容,對你有所幫助。
一、挪用公款與拆借資金的認(rèn)定
挪用公款是將原定用于某方面的公款移作他用的行為,它侵犯了公共財產(chǎn)的占有、使用和收益權(quán)。而拆借資金是指銀行或者企業(yè)之間相互融通短期資金的一種借貸行為方式,在認(rèn)定兩者的區(qū)別時,主要應(yīng)把握幾點。
1、行為方式上的區(qū)別。拆借是建立在雙方自愿的基礎(chǔ)上,是經(jīng)有權(quán)出借人同意,并通過合法手續(xù),如拆借的協(xié)議,貸款合同等。反映的是民事法律關(guān)系中的債權(quán)關(guān)系。而挪用公款罪,是行為人利用其職務(wù)上的便利,私自將公款挪用,使國家、集體對公款失去暫時控制,具有行為上的隱蔽性和手段上的違法性。
2、社會效果上的區(qū)別。拆借是一種融通資金的行為,它為解決公司,企業(yè)生產(chǎn)、流通資金短缺起到積極作用,如不違反有關(guān)規(guī)定則會給社會帶來經(jīng)濟(jì)效益;而挪用公款則侵犯了公共財產(chǎn)所有權(quán)中的占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán),干擾和破壞了經(jīng)濟(jì)體制改革和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。
3、合法性的區(qū)別。認(rèn)定拆借行為是否合法,是否構(gòu)成挪用公款罪,既要根據(jù)國家有關(guān)拆借行為的金融法律、法規(guī)、規(guī)定,也要根據(jù)《刑法》第185條、第272條和384條的規(guī)定進(jìn)行確定。其中,《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第46條規(guī)定,同業(yè)拆借,應(yīng)遵守中國人民銀行規(guī)定的期限,拆借的期限最長不得超過四個月,禁止利用拆人資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或用于投資。拆出資金限于交足存款準(zhǔn)備金,留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后閑置資金。同時規(guī)定:"拆入資金用于彌補票據(jù)結(jié)算,聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時性周轉(zhuǎn)的需要。"這一規(guī)定,是認(rèn)定銀行間拆借是否合法的最直接的根據(jù)。
另外,對那些以拆借資金為名逃避信貸規(guī)??刂坪捅O(jiān)督制度的非法拆借行為,情節(jié)嚴(yán)重的,對有直接責(zé)任的單位主管人員和經(jīng)辦人員,應(yīng)以挪用公款罪懲處。
二、挪用公款與借貸公款的認(rèn)定
借貸公款是一種合法的信貸行為。單位與單位之間,個人與單位之間,只要辦理了必要的手續(xù)(借款合同),符合法律、法規(guī)、政策規(guī)定,都可以相互借用款項。其特點具有合法性和自愿性。這兩點正是挪用公款所不具有的,但其卻具有未經(jīng)合法批準(zhǔn),擅自動用公款的特征。故挪用者與公款所有者之間不存在合法的借貸關(guān)系。因此,在司法實踐中,區(qū)分借貸公款與挪用公款時,應(yīng)注意以下幾個問題:
1、要掌握借貸公款行為的概念、屬性和特征。所謂借貸公款行為,是指單位負(fù)責(zé)人或經(jīng)管財務(wù)人員,批準(zhǔn),決定將公款借貸給個人使用的行為。借貸,實際上就是放貸,是一種金融信貸行為。根據(jù)我國財經(jīng)金融管理規(guī)定,非金融部門未經(jīng)國家批準(zhǔn)是不能進(jìn)行信貸活動的。借貸行為違反了財經(jīng)管理制度,是一種違反財經(jīng)法規(guī)的行為,因而具有行政違法性。但是,我國刑法并未設(shè)立借貸公款罪,惜貸行為是否具有刑事違法性,法律沒有明文規(guī)定。所以將借貸公款行為歸為"挪用",是沒有法律依據(jù)的。借貸行為和挪用行為,都系與職務(wù)相關(guān)的行為。因此,兩者有諸多共通之處,如主體都具有經(jīng)營公共財產(chǎn)的職務(wù)身份,形式都是將公款轉(zhuǎn)給個人使用,具體對象都是公款,行為都具有違法性。這是兩者易混的原因。然而,借貸有它自己的許多特征:第一,主體的法人性。借貸行為人一般是單位的負(fù)責(zé)人或其他主管財務(wù)人員。他們對內(nèi)有經(jīng)營決策權(quán),財產(chǎn)支配權(quán),對外有代表單位進(jìn)行民事活動的資格。如果不是以單位的名義,而是個人擅自決定將公款借貸給個人,自然是個人行為。第二,形式的合法性。借貸要經(jīng)過一定程序,辦理必要的手續(xù),通過財務(wù)人帳,形式上是合法的。而"挪用" 是未經(jīng)有權(quán)批準(zhǔn)人同意,擅自動用公款的行為,一般不需要辦理各種手續(xù),一經(jīng)挪用,就不具有合法性。第三,動機(jī)的公利性。借貸,一般是出于為單位謀利,如有的是出于為單位刨收,有的是出于把單位的"死錢"變成"活錢",搞活經(jīng)濟(jì)。而挪用是出于謀求個人私利,即通過取得公款的使用權(quán)而從中取得經(jīng)濟(jì)上的利益或其他好處。
2、正確把握區(qū)分借貸行為以"挪用"論的標(biāo)準(zhǔn)。確定借貸行為是不是"挪用",只有兩者的構(gòu)成要件完全重合時才能認(rèn)定。通過上述對借貸行為特征的分析可以看出,兩者在主體、客體方面是重合的。在客觀和主觀方面是交叉的??陀^方面,借貸行為如果是法人行為,則與"挪用"發(fā)生分離,如果是個人行為,則與"挪用"發(fā)生重合。主觀方面,如果是出于公利,則與"挪用"發(fā)生分離,如果是出于私利則與"挪用"發(fā)生重合。兩者重合的統(tǒng)一,就是認(rèn)定借貸轉(zhuǎn)化為"挪用"的標(biāo)準(zhǔn)。就是說,借貸行為人只以個人的名義出于私利而為的才能以"挪用"論處;如果是以單位名義,出于公利而為的,就不能以"挪用"論處。
3、對幾種具體借貸行為的定性與處理:
(1)下面幾種行為應(yīng)以"挪用"論處:行為人利用職權(quán)自批自借,或互批互借,或假名、冒名惜貸,或由他人借貸而后又轉(zhuǎn)歸自己使用。
(2)對下列幾種行為不應(yīng)以"挪用"論處,應(yīng)根據(jù)實際情況,區(qū)別對待:第一,對及時收回本息,未給單位造成損失的,一般應(yīng)按違反財經(jīng)紀(jì)律處理。因為此種情況,情節(jié)顯著輕微,行為的社會危害性較小,不宜以犯罪論處。第二,不能及時收回本息雖采取積極追討措施,但仍造成重大損失的,對直接負(fù)責(zé)的主管人員,應(yīng)按《刑法》168條徇私舞弊造成虧損罪等相關(guān)犯罪論處。第三,在辦理借貸過程中,收受對方財物數(shù)額較大的,應(yīng)以受賄罪論處,因為這也是一種權(quán)錢交易行為。第四,明知對方借款是用于走私等犯罪活動而予以借貸的,應(yīng)以相應(yīng)的犯罪的共犯論處。因為這是一種資助犯罪的行為。
三、挪用股票、國庫券、債券的認(rèn)定
隨著我國證券業(yè)的發(fā)展,各地出現(xiàn)了一些證券交易所和代理證券業(yè)務(wù)的銀行、信用社的工作人員,利用職務(wù)上的便利,擅自挪用本單位資金或客戶資金,用于本人或他人進(jìn)行證券交易而從中牟利的行為,筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)《刑法》有關(guān)條款以挪用公款罪定罪量刑。理由是:其一,證券公司、銀行、信用社等金融機(jī)構(gòu)的工作人員,有成為國家工作人員的可能;其二,股票、國庫券、債券等有價證券,可以成為挪用公款罪的犯罪對象,原因是,股票、債券、國庫券等有價證券直接代表一定數(shù)的貨幣,是貨幣財產(chǎn)的書面形式,在一定條件下可以據(jù)之提取或換取現(xiàn)金。
在實踐中,認(rèn)定挪用股票、國庫券、債券等有價證券的案件時,應(yīng)注意以下問題:
1、考察證券從業(yè)人員作為挪用公款罪的行為主體時,是否具備國家工作人員身份。根據(jù)新《刑法》第93條的規(guī)定,下列人員可以成為挪用公款罪的主體:一是,國家證券管理機(jī)關(guān)工作人員,如證監(jiān)會中的工作人員和中國人民銀行工作人員;二是,國有證券公司,國家商業(yè)銀行的工作人員;三是,受國家證券管理機(jī)關(guān)(證券委、證監(jiān)會)委派到非國有證券公司。銀行。信用社中從事公務(wù)人員;四是,在證券業(yè)中其他依法從事公務(wù)人員。
2、考察被挪用股票、債券。國庫券等有價證券的所有權(quán)性質(zhì)。根據(jù)新《刑法》第91條的規(guī)定,下列有價證券應(yīng)視為公共財產(chǎn);一是,國有的股票、國庫券、債券等有價證券;二是,勞動群眾集體所有的股票、國庫券、債券等有價證券;三是,用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助的股票、債券、國庫券等有價證券;四是,在國有證券公司、銀行、信用社等部門中管理、使用和運輸中的私人所有的股票、債券、國庫券等有價證券,因此,客戶在非國有證券公司、銀行、信用社中的股票、債券。國庫券等有價證券,屬于私人財產(chǎn)范疇。如其被挪用,則不能構(gòu)成挪用公款罪的犯罪對象,而只能構(gòu)成挪用單位資金罪的犯罪對象。所以只有國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用具有公共財產(chǎn)性質(zhì)的股票、債券。國庫券等有價證券時,寸有構(gòu)成挪用公款罪的可能。
3、正確計算被挪用股票、債券、國務(wù)券的數(shù)額。在這方面,我國現(xiàn)有法律、法規(guī)沒有直接的明文規(guī)定,筆者認(rèn)為應(yīng)參照"兩高"的有關(guān)司法解釋精神,按下列方法計算:
(1)不記名、不掛失票面價值已定的有價證券。不論能否即時兌現(xiàn),均應(yīng)按票面數(shù)額計算;有孳息的還應(yīng)包括案發(fā)時應(yīng)得的孳息在內(nèi)。
(2)票面價值未定的有價證券、在國有證券營業(yè)部門或公開牌價的市場兌現(xiàn)的,以實際兌現(xiàn)的財物價值計算;在議價市場或與個人交易兌現(xiàn)的,應(yīng)按兌現(xiàn)當(dāng)時證券市場平均成交價值計算。
(3)票面價值未定的有價證券,被直接用于擔(dān)保、質(zhì)押等用途的。其數(shù)額應(yīng)按實際挪用時證券市場的當(dāng)日平均成交價格計算。
(4)價值已定和價值未定的有價證券。其被挪用后以高出其市場平均價出售的,其數(shù)額以出售的實際數(shù)額計算;其被挪用后以明顯低于證券市場當(dāng)日平均成交價出售的,應(yīng)以其被挪用當(dāng)日,證券市場平均成交價格計算數(shù)額。
上文中詳細(xì)闡述了挪用公款罪與借貸公款、拆借資金之間的區(qū)別,希望能夠幫助各位準(zhǔn)確的對挪用公款犯罪進(jìn)行認(rèn)定。要是你還想了解挪用公款罪立案標(biāo)準(zhǔn)、量刑標(biāo)準(zhǔn)等方面的知識, 請聯(lián)系律霸的在線律師,我們會根據(jù)你的具體問題為您解答。
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