一、公告離婚形成的原因

自然人大量自由的流動，是適用公告程序離婚案件日趨攀升的根本原因所在。廣大農(nóng)民紛紛外出務(wù)工，人口流動日益頻繁，婚姻當(dāng)事人外出后多年下落不明，導(dǎo)致婚姻生活名存實亡，一方當(dāng)事人不得不到法院訴訟離婚。還有一些人被外面的世界迷惑，故意逃避家庭責(zé)任、義務(wù)，有意不讓自己的行蹤被家人和親屬知道，也有部分夫妻為逃避債務(wù)、躲避計劃生育等人為地制造一方下落不明的假象，以達到借假離婚逃避法律的目的，這些造成因當(dāng)事人下落不明而提出離婚的案件增多。適用公告程序離婚有其積極的現(xiàn)實意義，但婚姻是關(guān)系到人身的重要身份關(guān)系，每一個家庭的穩(wěn)定和諧都關(guān)系到社會的安定團結(jié)，從而準(zhǔn)確適用公告程序離婚顯得更為重要。

二、公告離婚應(yīng)注意什么問題

第一、婚姻關(guān)系有效性的嚴(yán)格審查

修改后的《婚姻法》按婚姻的效力將婚姻劃分為三大類：無效婚姻、可撤銷婚姻、合法有效婚姻。法院在受理公告離婚案件時。首先，要確定婚姻的有效性，無效婚姻，可撤銷的婚姻在審查時沒有多大難處，而對婚姻是否合法有效，由于公告離婚案件只有一方當(dāng)事人到場，審查時只能以結(jié)婚證的持有與否作為依據(jù)。這也是區(qū)分合法婚姻與非法同居關(guān)系的分水嶺。所以，在受理案件時，要嚴(yán)格審查原告方提交的結(jié)婚證這一證據(jù)。另提醒一點，在審判實踐中，對案件受理后判決前是否收回結(jié)婚證，做法不一。筆者認為，結(jié)婚證對當(dāng)事人一般有著特殊的重要性，在案件判決之前，法院只應(yīng)在形式上審查原告方是否持有，以之作為定案由的依據(jù)，不應(yīng)收回原件。是否需要收回原件，要在判決之后，根據(jù)判決結(jié)果作出收回不收回的決定。

第二、審查被告是否適格

所謂公告離婚案件，就是指一方下落不明，另一方以感情破裂為由訴至法院要求離婚，法院經(jīng)審查，一方確實下落不明滿兩年，通過公告形式依法缺席判決，準(zhǔn)予離婚的離婚案件。它所依據(jù)的法律基礎(chǔ)是最高人民法院關(guān)于《人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第十二條之規(guī)定，即一方下落不明滿二年，對方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的，可依法判決準(zhǔn)予離婚。一方下落不明滿二年是審理公告離婚案件的條件。這個條件有兩層含義：

1、當(dāng)事人存在有下落不明的事實狀態(tài);

2、下落不明的事實狀態(tài)滿二年。

從這個條件可以看出，被告應(yīng)同時具備這兩層含義，不完全具備的，不能成為公告離婚案件的被告，審理時不能適用公告形式審理。對不具備兩層含義的被告，應(yīng)根據(jù)具體情況作出處理。如被告外出音訊全無，卻未滿二年，可依訴訟法規(guī)定作出中止審理，以待被告出現(xiàn)或期限屆滿;對于被告外出滿二年卻有明確的地址的，可以郵寄送達的方式通知其應(yīng)訴、出庭。

第三、財產(chǎn)的處理認定

公告離婚案件由于只有一方當(dāng)事人到場，對于財產(chǎn)的認定一般不易區(qū)分，由此帶來財產(chǎn)分割的困難，財產(chǎn)無法分割又帶來對第三人(一般為債權(quán)人或債務(wù)人)、子女的侵害。審判實踐中，對財產(chǎn)的處理有二種做法：一種是將財產(chǎn)全部判給原告方;一種是按原告方的舉證責(zé)任以作劃分。筆者認為，二種做法均有不妥。第一種做法侵犯了被告的財產(chǎn)所有權(quán);第二種做法夸大了原告方的誠信度，也違背了訴訟證明材料只有經(jīng)雙方質(zhì)證后才能作為定案的依據(jù)的原則。結(jié)合以上兩種做法，筆者認為，對于財產(chǎn)的認定及處理，可暫時不予考慮，即暫不分割，可指定由原告方代管，同時配以財產(chǎn)登記制度，限制原告方對財產(chǎn)處理的濫用權(quán)利，以避免事后糾紛的發(fā)生。

第四、子女的撫養(yǎng)

由于被告下落不明，直接撫養(yǎng)人原則上應(yīng)當(dāng)然歸于原告，但在現(xiàn)實中，常出現(xiàn)被告方的直系親屬要求撫養(yǎng)并且私藏、隱匿子女的現(xiàn)象。法院審判時，大多根據(jù)原告方的意愿作出處理。這就強調(diào)了原告的權(quán)益，而沒有注意到保護子女的合法權(quán)益。筆者以為，對于子女的撫養(yǎng)，如果子女已滿10周歲，下落不明方的直系親屬堅決要求撫養(yǎng)的，又無法達成協(xié)議的，可根據(jù)親密關(guān)系，生活時間等具體情況，以有利于子女身心健康為原則作出由被告方撫養(yǎng)、被告方直系親屬監(jiān)護的判決。當(dāng)然，雙方無法達成協(xié)議，被告方直系親屬又不具備撫養(yǎng)條件的，法院可采取強制措施對私藏、隱匿子女的被告方直系親屬作出處理，以避免人身的不可執(zhí)行性。談到這里，不妨建議擴大探望權(quán)的主體，即建議探望權(quán)的主體不應(yīng)僅僅為父或母，也可擴大到祖父母、外祖父母或其他被告方的直系親屬上;在訴訟程序上允許擴大的探望權(quán)主體單獨提出訴訟，也可列為第三人。

子女的撫養(yǎng)，必定帶來撫養(yǎng)費的問題。對于撫養(yǎng)費的問題，處理方法不一，有人認為應(yīng)處理，有人認為不應(yīng)處理。筆者認為，撫養(yǎng)費處理與否不能一概而論，要統(tǒng)籌兼顧，即要考慮被告方下落不明的事實狀態(tài)，又要考慮子女的撫養(yǎng)、財產(chǎn)認定、分割、當(dāng)?shù)厣鐣钏降榷喾矫娴囊蛩?，能處理的就處理，不能處理的可暫不處理?/p>

第五、過錯賠償?shù)难a充

修改后的《婚姻法》第四十六條及司法解釋第三十條規(guī)定了損害賠償?shù)臈l件及實現(xiàn)可能，它對保護無過錯方起了積極的作用。但在公告離婚案件中，如何體現(xiàn)這一法規(guī)的精神有點困難。其一、原告作為無過錯方舉證困難，即使搜集有材料，但因無法質(zhì)證或法院難以查證而不易認定;其二，無過錯方的原告假使打贏了官司，因無法執(zhí)行，而使判決成為一紙空文。所以，在審判實踐中，對無過錯方的訴求只能有兩種結(jié)局：要么被駁回訴求;要么被勸撤回訴求。法院對此也無奈。針對以上情況，筆者認為，為更好地保護無過錯方，不妨將最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》若干問題的解釋(一)第三十條第(一)項略作修改，修改為：符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。但公告離婚案件除外，公告離婚案件中，符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告可在離婚后，知道或應(yīng)當(dāng)知道過錯方下落后的一年內(nèi)單獨提起訴訟。

以上就是律霸網(wǎng)小編對公告離婚的介紹?；橐龇ɡ镆?guī)定“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”，但人民法院在審理公告離婚案件，當(dāng)事人起訴到人民法院，要求與下落不明的配偶離婚的，人民法院要通過審核，符合一定的條件下才能允許。