簡要案情：卜某（男）與井某（女）原為夫妻，兩人于2004年6月中旬協(xié)議離婚。離婚后井某于同年6月底與李某辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。卜某離婚后未再婚，而井某結(jié)婚后仍與卜某公開以夫妻的名義同居生活在一起。2005年2月中旬，井某產(chǎn)下一女嬰，該女嬰系卜某與井某的孩子。

分歧意見：對于本案中卜某與井某是否構(gòu)成重婚罪，存在以下兩種意見。

第一種意見認(rèn)為：卜某與井某的行為不構(gòu)成重婚罪。理由如下：首先根據(jù)我國現(xiàn)行刑法第二百五十八條的規(guī)定，重婚罪一般是指兩個法律婚之間的重婚，沒提及事實婚，而本案中只存在井某與李某之間的一個法律婚，而井某與卜某之間是不存在登記婚姻的，而是兩人共同以夫妻名義同居生活在一起。就我國民法的相關(guān)規(guī)定而言，對這種情況是以同居關(guān)系來認(rèn)定的，而不是作為事實婚姻來對待的。從法理的角度來看，既然我國民法都不承認(rèn)事實婚的效力，作為處罰嚴(yán)厲的刑法來講，更不應(yīng)該將此種情況納入它的調(diào)整范圍，否則就有違法理的基本精神，故而本案中的卜某與井某的行為不構(gòu)成重婚罪。但兩人的行為確實侵害了李某的合法的婚姻權(quán)益，應(yīng)建議有關(guān)部門對其進(jìn)行民事或者行政方面的處罰，以維護(hù)社會道德及良好的社會生活秩序。

第二種意見認(rèn)為：卜某與井某的行為構(gòu)成重婚罪。理由如下：我國傳統(tǒng)刑法理論認(rèn)為，重婚罪不僅僅是兩個法律婚之間的重婚，也包括法律婚與事實婚之間的重婚，但不包括兩個事實婚之間的重婚。從我國刑法及其他有關(guān)規(guī)定來看，在我國刑法法理及司法實踐領(lǐng)域是承認(rèn)部分事實婚的法律效力的，本案中井某與李某之間存在一個合法有效的法律婚，而井某又與卜某公開以夫妻名義同居生活在一起，按照相關(guān)法律規(guī)定，這種情況是被認(rèn)為事實婚的，是對我國一夫一妻婚姻制度的破壞，并侵犯了他人的合法的婚姻權(quán)益，因而卜某與井某的行為構(gòu)成重婚罪。

筆者同意第二種意見，簡要分析如下：

重婚罪，是指有配偶而又與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。按照傳統(tǒng)的刑法觀念，重婚罪的客觀方面有兩種表現(xiàn)形式，一種是已有配偶的人又和第三人登記結(jié)婚或者無配偶的人明知他人已有配偶而與之登記結(jié)婚；另一種是有配偶的人與第三人形成事實上的非法婚姻關(guān)系，或者無配偶的人明知他人已有配偶而與之形成事實上的非法婚姻關(guān)系。所謂事實上的非法婚姻關(guān)系具體表現(xiàn)為：男女當(dāng)事人雖未登記結(jié)婚，但確實以夫妻關(guān)系相互對待而同居生活。從理論上說，要判斷行為人是否構(gòu)成重婚罪，就必須判斷這種行為是否體現(xiàn)一種婚姻關(guān)系。而判斷的標(biāo)準(zhǔn)，是婚姻法及其有關(guān)規(guī)定。重婚行為構(gòu)成的前提是，符合婚姻法所規(guī)定的法律婚或者事實婚的形態(tài)，只有在確定其為一種婚姻關(guān)系的條件下，才能進(jìn)而認(rèn)定其為一種非法的婚姻關(guān)系。相反，若行為人與他人之間不存在一種婚姻關(guān)系，其行為便不構(gòu)成重婚罪。