一、案情2008年6月29日原告殷某乘坐由周某駕駛的被告某客運有限公司所有的客車從宜昌到揚州,6月30日途經(jīng)寧通高速公路時在應(yīng)急車道停車(準備下客)過程中,后方由西向東同向行駛的一輛重型廂式貨車與其發(fā)生碰撞,導(dǎo)致原告脾破裂伴失血性休克,后行破裂脾臟切除術(shù),經(jīng)鑒定為VIII級傷殘。交警部門認定重型廂式貨車駕駛員的違法行為是構(gòu)成此事故的主要因素,應(yīng)負此事故主要責(zé)任;周某的違法行為是構(gòu)成此事故的次要因素,應(yīng)負此事故的次要責(zé)任;乘坐人殷某不負此事故責(zé)任。原告殷某以公路旅客運輸合同糾紛為由起訴客運有限公司,認為其違反了合同法第302條要求其賠償醫(yī)療費、護工費等損失以及精神損失20000元,共計156128元。二、分歧本案最終雖經(jīng)法院主持調(diào)解結(jié)案,但原、被告之間形成客運合同關(guān)系,審理過程中對基于合同之訴,能否支持原告提起的精神損害賠償存有爭議。持否定說者,也是是傳統(tǒng)的主流觀點認為,對于違約損害,依法只應(yīng)賠償財產(chǎn)損失,而不包括非財產(chǎn)損失。因為精神損害賠償是合同當事人在訂立合同時難以預(yù)見的,同時此種損害難以通過金錢加以確定,受害人不能基于合同之訴獲得賠償。加之本案存在責(zé)任競合,為了獲得精神損害賠償,原告完全可以基于侵權(quán)行為提起訴訟,而不必提起違約之訴。學(xué)界王*明教授更是認為對違約責(zé)任不適用精神損害賠償應(yīng)是我國合同法的一項基本原則[1]。持肯定說者則認為,我國立法及司法解已承認加害給付等不完全履行,在一定意義上說,也是侵權(quán)行為,加上合同法和侵權(quán)行為法都以補償受害人損失為目的之一,因此,具有侵權(quán)行為性質(zhì)的違約行為致人以非財產(chǎn)損害時,即使提起合同之訴,也應(yīng)獲得賠償[2]。三、分析違約精神損害賠償是指因違約行為致相對方嚴重的精神損害時,受害方可以提起違約之訴,請求精神損害賠償?shù)囊环N違約救濟方式。本案看似一起案情簡單的客運合同糾紛案件,其關(guān)鍵的法理問題是:違約精神損害賠償能否支持。實務(wù)當中這樣的糾紛越來越多,因為沒有明確的法律規(guī)定,各方爭議較大,法院往往處于兩難的境地。如何解決類似本案的分歧,筆者將從以下視角進行分析與探討,以求獲證。(一)關(guān)于違約精神損害賠償?shù)恼斝苑治?、外國法的規(guī)定大陸法國家比較保守,其合同法一般沒有確立違約精神損害賠償制度,表明在大陸法國家民法典中,違反合同的行為只能引起物質(zhì)損害賠償,不能引起精神損害賠償。這種態(tài)度在20世紀中期以前為大陸法系各國堅持,但是此后,大陸法國家的態(tài)度發(fā)生了轉(zhuǎn)變。以法國為例,雖然法國法律承認損害既可以是物質(zhì)損害,又可以是精神損害,但違約損害賠償中是否包含精神損害卻經(jīng)歷了一個從不承認到承認的發(fā)展過程。早期,由于對于合同債務(wù)的不履行,債權(quán)人主張精神損害者較為稀少,判例對于合同責(zé)任認可精神損害賠償?shù)囊矘O為稀少,1932年賽奴商事法院、民事法院的兩個判例承認了精神損害,開了法國通過違約追究精神損害的先河[3]。德國民法典明確規(guī)定違約損害賠償不包括精神損害,但德國卻通過判例確認了違約損害賠償包括精神損害。英國合同法是有限制的支持違約精神損害賠償。美國《合同法重述》第二版第353條對違約精神損害作了規(guī)定:“不允許對精神損害獲取賠償,除非違約同時造成了身體傷害;或者合同或違約系如此特殊以致嚴重的精神損害成為一種極易發(fā)生的結(jié)果”[4]。可見上述各外國法都不同程度的確立了違約精神損害賠償制度。2、我國合同法的規(guī)定合同法第107條規(guī)定:“當事人一方不履行義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當承擔繼續(xù)履行,采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?!痹摋l賠償損失的違約責(zé)任規(guī)定,并沒有排除精神損害[5]。第113條第一款規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見的因違反合同可能造成的損失”,該條并未將違反合同所應(yīng)賠償?shù)膿p失限定為物質(zhì)損失。同時第112條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應(yīng)當賠償損失?!痹摋l規(guī)定并沒有排除違約精神損害賠償,可以作擴大解釋,以112條來解決違約損害賠償?shù)姆蛇m用問題。
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