我國(guó)公司法第一百九十六條規(guī)定：“因公司解散而清算，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)?！惫痉ㄖ宰鬟@樣的規(guī)定，是因?yàn)?，?dāng)公司資不抵債時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)債權(quán)人不能足額受償?shù)膯?wèn)題。依據(jù)法律規(guī)定的民事權(quán)利保護(hù)原則和民事權(quán)利處分原則，除了債權(quán)人同意和經(jīng)人民法院的破產(chǎn)清算程序，任何人無(wú)權(quán)全部或者部分剝奪債權(quán)人對(duì)債權(quán)的受償權(quán)。也就是說(shuō)，在債權(quán)人非自愿的情況下，清算組無(wú)權(quán)使債權(quán)人的債權(quán)不能足額受償。只有人民法院的破產(chǎn)還債程序，才有權(quán)免除或部分免除公司對(duì)債權(quán)人的還債義務(wù)；并且也只有通過(guò)破產(chǎn)還債程序，才能保證債權(quán)人的債權(quán)得到公平受償。如果在公司資不抵債時(shí)，清算組不履行申請(qǐng)公司破產(chǎn)還債的義務(wù)，又不能足額清償債權(quán)人的債權(quán)，便構(gòu)成對(duì)債權(quán)人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的侵犯。

在公司特別清算過(guò)程中，當(dāng)清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)，特別清算程序無(wú)法繼續(xù)進(jìn)行時(shí)，是按照公司法第一百九十六條的規(guī)定處理，還是由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)，從而進(jìn)入破產(chǎn)還債程序？對(duì)此，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的公司法規(guī)定由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)。筆者認(rèn)為，我國(guó)內(nèi)地的公司清算制度與臺(tái)灣地區(qū)的公司清算制度，在法律規(guī)定上有很大的不同，對(duì)法院在特別清算中權(quán)力的規(guī)定也不相同，因此，內(nèi)地公司特別清算中，當(dāng)清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，不宜由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)，而應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百九十六條的規(guī)定，由清算組向法院申請(qǐng)宣告公司破產(chǎn)。這是因?yàn)?，依?jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，對(duì)公司的特別清算，法院只負(fù)責(zé)對(duì)清算程序是否啟動(dòng)、是否終止和終結(jié)進(jìn)行審查，并指定清算組成員。法院并不介入具體清算過(guò)程，對(duì)被清算公司是否“財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)”并不了解，沒有依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)的基礎(chǔ)。在公司特別清算中，清算組是按照普通清算的程序進(jìn)行清算的，清算組在清算中有很大的獨(dú)立性，對(duì)被清算公司的財(cái)產(chǎn)情況也比較了解，因此，當(dāng)清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，由清算組申請(qǐng)公司破產(chǎn)比較適宜。

當(dāng)公司清算過(guò)程中出現(xiàn)法律規(guī)定的情況，特別清算程序需要轉(zhuǎn)換為破產(chǎn)還債程序時(shí)，是由原來(lái)的清算組繼續(xù)履行清算職責(zé)，還是按照企業(yè)破產(chǎn)還債程序重新成立清算組？對(duì)此，公司法第一百九十六條第二款規(guī)定：“公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院?！币罁?jù)這一規(guī)定，特別清算中的清算組是不能繼續(xù)履行清算職責(zé)的。筆者認(rèn)為，公司法的這一規(guī)定，是針對(duì)除破產(chǎn)清算以外的其他所有清算程序作出的，并未區(qū)別普通清算、特別清算和強(qiáng)制清算程序中清算組成立情況的不同，因此，是有缺陷的。由于特別清算的清算組是由法院指定成立的，而破產(chǎn)清算的清算組也是由法院指定成立，因此，如果特別清算的清算組成員稱職，在破產(chǎn)清算中應(yīng)當(dāng)予以保留。另外，可以根據(jù)破產(chǎn)清算的需要，更換和增加清算組成員。這既符合兩種清算中清算組成員均由法院指定組成的共性特點(diǎn)，也有利于保持清算工作的連續(xù)性。

人民法院報(bào)·蔡-暉