近年來，夫妻一方在“婚外戀”的同時(shí)，將財(cái)物贈與“第三者”的事情屢見不鮮，引發(fā)的糾紛和訴訟也時(shí)有所見。但是，由于法律規(guī)定不明，法官考量差異，導(dǎo)致案件處理大相徑庭。因此，對這類案件做一定分析，很有必要。

為表述上的方便，筆者將此類案件統(tǒng)稱為夫妻一方贈與“第三者”財(cái)產(chǎn)的糾紛。

根據(jù)我國法律，夫妻一方婚后所得的財(cái)產(chǎn)，除了法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的，都屬于夫妻共有財(cái)產(chǎn)。但是，在“法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定”的情況下，丈夫或妻子仍有可能擁有個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

因此，對此類案件的處理，應(yīng)該按照所涉財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，即按照所涉財(cái)產(chǎn)究竟是夫妻共同財(cái)產(chǎn)還是個(gè)人財(cái)產(chǎn)而定，不能統(tǒng)統(tǒng)將夫妻一方贈與“第三者”財(cái)產(chǎn)視為“擅自處分”。

如果夫妻一方處分的是夫妻共有財(cái)產(chǎn)，該處分行為無效，接受財(cái)產(chǎn)的“第三者”應(yīng)該返還財(cái)產(chǎn)。

根據(jù)我國《物權(quán)法》及《合同法》，處分共有財(cái)產(chǎn)須全體共同共有人同意；如果共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)，應(yīng)認(rèn)定為無權(quán)處分；除非共有人追認(rèn)，該處分行為無效。在贈與“第三者”財(cái)產(chǎn)案件中，一般不會發(fā)生配偶追認(rèn)這種情況。同時(shí)，因?yàn)槭菬o償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，受讓的“第三者”也不可能依據(jù)善意取得制度取得相關(guān)財(cái)產(chǎn)。

夫妻共有在性質(zhì)上屬于共同共有，而不是簡單的“你一半，我一半”。因此，夫妻雙方對共有財(cái)產(chǎn)不分份額地平等享有權(quán)利，認(rèn)為“夫妻一方的處分行為部分有效”或“處分自己的份額有效”等觀點(diǎn)也是不成立的。

但是，也不能說，所有對夫妻共有財(cái)產(chǎn)的處分都要經(jīng)過夫妻雙方同意，連妻子買一瓶醬油也要出具“買醬油已經(jīng)丈夫同意”的證明。因?yàn)椤痘橐龇ā芬?guī)定，夫妻因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定；他人有理由認(rèn)為雙方都同意的，夫妻一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。

但是，夫妻一方贈與“第三者”財(cái)產(chǎn)，不屬于“因日常生活需要而處理共同財(cái)產(chǎn)”；“第三者”也沒有理由認(rèn)為該贈與是夫妻雙方都同意的。所以，無論“第三者”是否知道贈與的財(cái)產(chǎn)是夫妻共有財(cái)產(chǎn)，夫妻一方的處分行為都是無效的。

結(jié)論：夫妻一方將夫妻共有財(cái)產(chǎn)贈與“第三者”的行為無效，夫妻另一方可以要求“第三者”返還財(cái)產(chǎn)。這里的受贈人不限于“第三者”，即使受贈人與贈與人不存在“情人”關(guān)系，如贈與人的配偶提出主張，受贈人也應(yīng)返還財(cái)產(chǎn)。

如果夫妻一方處分的是贈與方個(gè)人財(cái)產(chǎn)，其配偶就不能主張?zhí)幏中袨闊o效。需要探討的是，贈與人能否以“贈與行為違法”或“有違公序良俗”為由主張贈與行為無效并主張返還贈與財(cái)產(chǎn)。

由于法律規(guī)定贈與人在交付贈與財(cái)產(chǎn)之前可以撤銷贈與合同(具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同以及經(jīng)過公證的贈與合同除外)，因此，在贈與財(cái)產(chǎn)交付之前，受贈人不能要求對方交付；一旦交付，贈與人也不能反悔，除非存在某些法律規(guī)定的特定情形。

有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，夫妻一方將自己的財(cái)產(chǎn)贈與給“第三者”，不同于一般的贈與，因?yàn)檫@是為了與受贈人建立或保持不正當(dāng)?shù)幕橥鈨尚躁P(guān)系。這種關(guān)系不僅有違公序良俗，構(gòu)成同居或重婚的還違法。當(dāng)事人以建立或維系這種關(guān)系為贈與的條件，這種贈與行為自然無效，也應(yīng)該返還。

筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)不可取。因?yàn)?，這種認(rèn)定與社會一般公平理念不符。

還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，這種贈與有違公序良俗，損害了公共利益，應(yīng)將受贈方非法所得收歸國家。其根據(jù)是，我國《合同法》規(guī)定，因無效合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還。雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。雙方惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有。

筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)更不可取。因?yàn)?，爭議歸屬的當(dāng)事人尚在，法院判決收繳國庫，帶有刑事或行政處罰性質(zhì)，似過分強(qiáng)調(diào)國家公權(quán)力干涉私權(quán)力，甚至有與民爭利之嫌。

值得進(jìn)一步探討的是前面那種觀點(diǎn)。是否這類贈與因?yàn)檫`反了公序良俗而屬于無效行為，就可以要求受贈方返還？在理論上，這還是一個(gè)爭議頗多的難題。

針對這一難題，有學(xué)者主張審判此類案件時(shí)引入不法原因給付制度，以求審判實(shí)踐的公正和統(tǒng)一。出于不法原因給付金錢、財(cái)物的行為，在民法中稱為“不法原因給付”，不法原因給付不得請求返還。規(guī)定不法原因給付不得請求返還的主要理由在于：雖然受贈人占有受贈財(cái)產(chǎn)是不公平的，但在不法原因給付中，受損與受益有一定程度的互換性和不定性。

筆者認(rèn)為，總體而言，不法原因給付的處理機(jī)制對雙方的適用機(jī)會是均等的，對于社會正義而言是一種更高層次的公平，具有合理性。

結(jié)論：如果夫妻一方贈與“第三者”的財(cái)產(chǎn)是贈與方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，贈與合同因?yàn)檫`反公序良俗而無效。但是，如果已經(jīng)給付，就不能像處理一般無效合同那樣要求返還，而應(yīng)該視為不法原因給付，不予返還。

如何判定贈與的財(cái)產(chǎn)是夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是夫妻共同財(cái)產(chǎn)

在司法實(shí)務(wù)中，判定這種事實(shí)有一定難度。

一般情況下，如果夫妻一方處分的是某項(xiàng)特定財(cái)產(chǎn)，如特定的動產(chǎn)、不動產(chǎn)以及某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，認(rèn)定它的性質(zhì)并不困難，只要按照《婚姻法》關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)的一般規(guī)定即可界定。較難認(rèn)定的是對金錢的處分，因?yàn)榻疱X不具有特定性。

筆者認(rèn)為，如果受贈人能夠證明贈與人個(gè)人擁有相應(yīng)數(shù)額的金錢，就可以認(rèn)定贈與人處分的是自己的財(cái)產(chǎn)。反之，如果受贈人無法證明贈與人擁有一定數(shù)額的金錢，就可以認(rèn)定贈與人處分的是夫妻共有財(cái)產(chǎn)。

需要說明的是，不能以贈與的金錢數(shù)額與贈與人個(gè)人擁有的財(cái)產(chǎn)數(shù)額相比較作為判定標(biāo)準(zhǔn)。譬如，贈與人個(gè)人擁有婚前購置的價(jià)值100萬元的房屋，現(xiàn)贈送情人10萬元現(xiàn)金，假如受贈人不能證明贈與人個(gè)人擁有一定數(shù)額的金錢，同樣應(yīng)該認(rèn)定贈與人處分了夫妻共有財(cái)產(chǎn)。

就《重溫那個(gè)并不浪漫的故事》涉及的案子而言，如果認(rèn)定梁冬處分的是夫妻共有財(cái)產(chǎn)，梁冬的妻子就有權(quán)主張吳紅返還，而無需考慮該贈與行為是否違反公序良俗。如認(rèn)定梁冬處分的是他的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，這個(gè)贈與行為就因?yàn)檫`反了公序良俗而無效，但梁冬的行為構(gòu)成不法原因給付，梁冬不能主張返還；他的妻子因?yàn)閷υ撠?cái)產(chǎn)沒有權(quán)利，也不能主張返還。