《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》解讀

第三章補(bǔ)償

第十七條作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予的補(bǔ)償包括：

(一)被征收房屋價(jià)值的補(bǔ)償;

(二)因征收房屋造成的搬遷、臨時(shí)安置的補(bǔ)償;

(三)因征收房屋造成的停產(chǎn)停業(yè)損失的補(bǔ)償。

市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)制定補(bǔ)助和獎(jiǎng)勵(lì)辦法，對被征收人給予補(bǔ)助和獎(jiǎng)勵(lì)。

【解讀】該條列舉了安置補(bǔ)償科目，明確了補(bǔ)償范圍。其中亮點(diǎn)有二：

一、對停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償中，去除了舊條例第三十三條“非住宅房屋”和“適當(dāng)補(bǔ)償”兩個(gè)限制性規(guī)定。不再區(qū)分住宅和營業(yè)性用房，只要被征收房屋中存在經(jīng)營行為，就應(yīng)對其停產(chǎn)停業(yè)損失進(jìn)行評估。同時(shí)，要求凡因征收房屋造成的停產(chǎn)停業(yè)損失應(yīng)當(dāng)足額補(bǔ)償。

二、提出了補(bǔ)助和獎(jiǎng)勵(lì)辦法，這會(huì)在一定程度上調(diào)動(dòng)被征收人的搬遷積極性。

但也存在兩方面問題。

首先，缺少具體標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐容易出現(xiàn)補(bǔ)償差價(jià)過大，進(jìn)而引發(fā)糾紛。如，停產(chǎn)停業(yè)損失補(bǔ)償數(shù)額計(jì)算依據(jù)是什么、從何時(shí)開始計(jì)算損失、由誰來計(jì)算等都沒有具體規(guī)定。征收人應(yīng)該在“堅(jiān)持改善被征收人居住條件，保障被征收人生活水平不降低”的基礎(chǔ)上，出臺(tái)量化標(biāo)準(zhǔn)，以盡可能地將安置補(bǔ)償工作做到規(guī)范、統(tǒng)一。

其次，漏列補(bǔ)償科目，沒有將裝飾裝潢費(fèi)、誤工費(fèi)、附屬物補(bǔ)償費(fèi)等列入補(bǔ)償范圍。應(yīng)該將此類費(fèi)用納入補(bǔ)償范圍，因?yàn)椋瑳]有征收搬遷就不會(huì)發(fā)生這些費(fèi)用或造成這樣的損失，如“誤工費(fèi)”，一旦進(jìn)入搬遷程序，被征收人為了參加聽證、表決、配合評估或者搬家等，勢必會(huì)耽誤工作而被扣工資、獎(jiǎng)金;再如《城市房屋拆遷估價(jià)指導(dǎo)意見》(建住房[2003]234號(hào)，下稱《估價(jià)指導(dǎo)意見》)第三條明確指出了裝修裝飾補(bǔ)償費(fèi)不包含在評估報(bào)告確定的總價(jià)款中。

第十八條征收個(gè)人住宅，被征收人符合住房保障條件的，作出房屋征收決定的市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)優(yōu)先給予住房保障。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。

【解讀】保障房可以是廉租房、經(jīng)濟(jì)適用房或限價(jià)房及其他類型的政策性住房。

第十九條對被征收房屋價(jià)值的補(bǔ)償，不得低于房屋征收決定公告之日被征收房屋類似房地產(chǎn)的市場價(jià)格。被征收房屋的價(jià)值，由具有相應(yīng)資質(zhì)的房地產(chǎn)價(jià)格評估機(jī)構(gòu)按照房屋征收評估辦法評估確定。

對評估確定的被征收房屋價(jià)值有異議的，可以向房地產(chǎn)價(jià)格評估機(jī)構(gòu)申請復(fù)核評估。對復(fù)核結(jié)果有異議的，可以向房地產(chǎn)價(jià)格評估專家委員會(huì)申請鑒定。

房屋征收評估辦法由國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門制定，制定過程中，應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公開征求意見。

【解讀】舊條例中只字未提“房屋價(jià)值”，用評估價(jià)格決定補(bǔ)償數(shù)額。雖然，評估機(jī)構(gòu)名為中立的第三方，但按作業(yè)面積計(jì)取報(bào)酬的收入模式?jīng)Q定了他們不可能完全做到客觀、公正。事實(shí)證明，過去拆遷中，房屋補(bǔ)償評估價(jià)格嚴(yán)重背離實(shí)際價(jià)值，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于市場價(jià)，損害了被拆遷人合法權(quán)益。

為了糾正這一錯(cuò)誤，多次強(qiáng)調(diào)房屋征收補(bǔ)償?shù)膶ο蟆胺课輧r(jià)值”。而且相較于舊條例第二十四條，本條除了強(qiáng)調(diào)“房地產(chǎn)市場評估價(jià)格”外，還強(qiáng)調(diào)了“類似房地產(chǎn)的市場價(jià)格”，為“房屋市場價(jià)”定立了參照標(biāo)準(zhǔn)，將《估價(jià)指導(dǎo)意見》第十六條所規(guī)定的“市場比較法”評估方法直觀化。簡單地講，被征收人用獲得的“被征收房屋價(jià)值的補(bǔ)償款”能夠買到不低于被拆除房屋面積、檔次和地級的房屋，就符合了市場比較法評估原則的要求，就達(dá)到了“類似房地產(chǎn)的市場價(jià)格”的標(biāo)準(zhǔn);反之，就不符合本條第一款規(guī)定。

拆遷當(dāng)事人不服估價(jià)結(jié)果時(shí)，如何行使異議權(quán)?《估價(jià)指導(dǎo)意見》第二十條和第二十二條規(guī)定了“異議——復(fù)核——異議——鑒定”的流程。

具體而言，拆遷當(dāng)事人對估價(jià)結(jié)果有異議的，自收到估價(jià)報(bào)告之日起5日內(nèi)，可以向原估價(jià)機(jī)構(gòu)書面申請復(fù)核估價(jià)，也可以另行委托估價(jià)機(jī)構(gòu)評估。對原估價(jià)機(jī)構(gòu)的復(fù)核結(jié)果有異議或者另行委托估價(jià)的結(jié)果與原估價(jià)結(jié)果有差異且協(xié)商達(dá)不成一致意見的，自收到復(fù)核結(jié)果或者另行委托估價(jià)機(jī)構(gòu)出具的估價(jià)報(bào)告之日起5日內(nèi)，可以向被拆遷房屋所在地的房地產(chǎn)價(jià)格評估專家委員會(huì)申請技術(shù)鑒定。

第二十條房地產(chǎn)價(jià)格評估機(jī)構(gòu)由被征收人協(xié)商選定;協(xié)商不成的，通過多數(shù)決定、隨機(jī)選定等方式確定，具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。

房地產(chǎn)價(jià)格評估機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立、客觀、公正地開展房屋征收評估工作，任何單位和個(gè)人不得干預(yù)。

【解讀】本條把對房地產(chǎn)價(jià)格評估機(jī)構(gòu)的選擇權(quán)交給了被征收人。取消了《估價(jià)指導(dǎo)意見》第六條中，“拆遷當(dāng)事人抽簽”選定評估機(jī)構(gòu)的方式，因此，作為拆遷當(dāng)事人之一的“拆遷人”(即征收人和征收部門)不再享有選擇評估機(jī)構(gòu)的權(quán)利。

但是，選定評估機(jī)構(gòu)后，由誰作為委托人來委托評估機(jī)構(gòu)?對此，中沒有規(guī)定。以前，《估價(jià)指導(dǎo)意見》第七條規(guī)定，由拆遷人委托評估機(jī)構(gòu)。而現(xiàn)在，征收人取代了拆遷人，卻無權(quán)選擇評估機(jī)構(gòu)。問題出現(xiàn)了，評估機(jī)構(gòu)不是征收人選擇的，征收人能否以自己的名義委托評估機(jī)構(gòu)?如果不能的話，就只能由被征收人來委托。而事實(shí)上，即便多數(shù)被征收人選定了評估機(jī)構(gòu)，但他們幾乎不可能為其他人支付評估費(fèi)用，從而無法完成委托工作。所以，委托人的問題不解決的話，評估工作無法進(jìn)行下去。希望有關(guān)規(guī)定能夠?qū)Υ诉M(jìn)行明確。

第二十一條被征收人可以選擇貨幣補(bǔ)償，也可以選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換。

被征收人選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)提供用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換的房屋，并與被征收人計(jì)算、結(jié)清被征收房屋價(jià)值與用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋價(jià)值的差價(jià)。

因舊城區(qū)改建征收個(gè)人住宅，被征收人選擇在改建地段進(jìn)行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，作出房屋征收決定的市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)提供改建地段或者就近地段的房屋。

【解讀】由被征收人選擇補(bǔ)償方式，自行決定要錢還是用房，這與舊條例第二十三條基本一致。但選擇條件更加寬泛，取消了“舊條例第二十五條第二款和第二十七條第二款規(guī)定，即取消了“非公益事業(yè)房屋的附屬物不作產(chǎn)權(quán)調(diào)換”和“沒有解除租賃關(guān)系的房屋實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換”規(guī)定，意味著征收搬遷“非公益事業(yè)房屋的附屬物”和“沒有解除租賃關(guān)系的房屋”時(shí)，被征收人既選擇產(chǎn)權(quán)調(diào)換，也可選擇貨幣補(bǔ)償。

同時(shí)，強(qiáng)化突出了“舊城區(qū)改建”項(xiàng)目中，當(dāng)被征收人選擇產(chǎn)權(quán)調(diào)換時(shí)，征收人必須提供“原地回遷房屋”或“就近地段房屋”進(jìn)行安置。此項(xiàng)規(guī)定可以有效地管控征收人借舊城改造之名，把被征收人郊區(qū)化、邊遠(yuǎn)化。讓房產(chǎn)價(jià)值實(shí)現(xiàn)最大化，因?yàn)?，同樣面積的房子，處在不同的地段，可能價(jià)格會(huì)相差若干倍。

第二十二條因征收房屋造成搬遷的，房屋征收部門應(yīng)當(dāng)向被征收人支付搬遷費(fèi);選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的，產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋交付前，房屋征收部門應(yīng)當(dāng)向被征收人支付臨時(shí)安置費(fèi)或者提供周轉(zhuǎn)用房。

第二十三條對因征收房屋造成停產(chǎn)停業(yè)損失的補(bǔ)償，根據(jù)房屋被征收前的效益、停產(chǎn)停業(yè)期限等因素確定。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。

【解讀】本條和上條內(nèi)容在第十七條中已經(jīng)提及，可參照該條解讀內(nèi)容來理解。

同時(shí)，第二十三條明確了制定停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)關(guān)，只能是省、自治區(qū)、直轄市這一級政府機(jī)構(gòu)制定。應(yīng)當(dāng)是以法規(guī)還是政府規(guī)章的形式出現(xiàn)，卻沒有做出統(tǒng)一要求。但可以肯定的一點(diǎn)是，凡依據(jù)非由省級政府機(jī)構(gòu)制定的停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)做出的停產(chǎn)停業(yè)補(bǔ)償決定，被征收人有權(quán)拒絕接受。

第二十四條市、縣級人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法加強(qiáng)對建設(shè)活動(dòng)的監(jiān)督管理，對違反城鄉(xiāng)規(guī)劃進(jìn)行建設(shè)的，依法予以處理。

市、縣級人民政府作出房屋征收決定前，應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依法對征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定和處理。對認(rèn)定為合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償;對認(rèn)定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的，不予補(bǔ)償。

【解讀】征收搬遷中，“無證房”應(yīng)不應(yīng)該給予補(bǔ)償?筆者認(rèn)為，“無證房”不能一概不予補(bǔ)償，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同成因，區(qū)別對待處理。

許多“無證房”已經(jīng)建成多年，短則兩、三年，長則三、五十年。造成房屋無證的原因主要是由于當(dāng)初法律法規(guī)不健全，或農(nóng)村建房手續(xù)不規(guī)范，抑或村民為了省錢，房屋建成前后，就沒有申辦過建房手續(xù)，也沒有領(lǐng)取房產(chǎn)證或土地證。隨著城市化擴(kuò)張進(jìn)程推進(jìn)，原本宅基地上的民宅，變成了國有土地上的住房?，F(xiàn)在遇上了征收搬遷，如果一拆了之，不予補(bǔ)償，被征收人將會(huì)流離失所，將矛盾推向了社會(huì)，這種簡單粗暴的做法顯然行不通。

行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵循“尊重歷史，實(shí)事求是”的原則，妥善處理歷史遺留問題。

“無證房不等于就是違建房”。有的房屋規(guī)劃、施工等手續(xù)齊全，只是房屋建成后沒有申辦房產(chǎn)證和土地證而已，此類房屋應(yīng)當(dāng)按合法財(cái)產(chǎn)予以補(bǔ)償。所以，執(zhí)法單位首先要轉(zhuǎn)變將無證房等同于違建的慣性思維。需要指出的是，根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條和第六十八條的規(guī)定，有權(quán)對違反城鄉(xiāng)規(guī)劃進(jìn)行房屋建設(shè)的行為進(jìn)行查處的職能部門是“城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門”。

即使需要對未登記房屋合法性進(jìn)行查處、認(rèn)定，也應(yīng)嚴(yán)格遵守《行政處罰法》第二十九條規(guī)定的查處時(shí)限，即“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算”。對于超出法定查處期限的房屋應(yīng)當(dāng)視為合法權(quán)益依法給予補(bǔ)償。這樣，一則可以加強(qiáng)規(guī)范行政機(jī)關(guān)執(zhí)法行為，避免由于行政機(jī)關(guān)對于違法行為不及時(shí)查處，等違法建筑完工后再行拆除，造成大量資源浪費(fèi);二則讓公眾覺得政府行政效能低下，損害政府形象。三則減少因納入拆遷范圍后，才告知被征收人其房屋屬于不法權(quán)益不予補(bǔ)償，而被征收人認(rèn)為征收部門假借搬遷侵占其合法權(quán)益，由此造成的情緒上甚至行為上對抗。

第二十五條房屋征收部門與被征收人依照的規(guī)定，就補(bǔ)償方式、補(bǔ)償金額和支付期限、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的地點(diǎn)和面積、搬遷費(fèi)、臨時(shí)安置費(fèi)或者周轉(zhuǎn)用房、停產(chǎn)停業(yè)損失、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事項(xiàng)，訂立補(bǔ)償協(xié)議。

補(bǔ)償協(xié)議訂立后，一方當(dāng)事人不履行補(bǔ)償協(xié)議約定的義務(wù)的，另一方當(dāng)事人可以依法提起訴訟。

【解讀】列舉了補(bǔ)償協(xié)議的主要內(nèi)容，如有遺漏或約定不明的，房屋征收部門與被征收人可以根據(jù)《合同法》第六十一條規(guī)定商定，協(xié)商不成時(shí)，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，按該法第六十二條處理。但補(bǔ)償協(xié)議中一定要訂立違約條款，約定違約責(zé)任，該責(zé)任務(wù)必要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出作為強(qiáng)勢一方合同當(dāng)事人——房屋征收部門因違約行為可能取得的利益，讓他最終因?yàn)檫`約成本過高放棄違約而選擇履行協(xié)議約定。

沒有違約條款及與之相匹配的違約責(zé)任，第二款中規(guī)定的訴權(quán)就形同虛設(shè)，無法實(shí)現(xiàn)事前防范違約和事后救濟(jì)、懲罰的目的。

第二十六條房屋征收部門與被征收人在征收補(bǔ)償方案確定的簽約期限內(nèi)達(dá)不成補(bǔ)償協(xié)議，或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的，由房屋征收部門報(bào)請作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依照的規(guī)定，按照征收補(bǔ)償方案作出補(bǔ)償決定，并在房屋征收范圍內(nèi)予以公告。

補(bǔ)償決定應(yīng)當(dāng)公平，包括本條例第二十五條第一款規(guī)定的有關(guān)補(bǔ)償協(xié)議的事項(xiàng)。

被征收人對補(bǔ)償決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議，也可以依法提起行政訴訟。

【解讀】本條主要規(guī)定了適用補(bǔ)償決定的前提條件和程序。

從規(guī)定內(nèi)容來看，適用補(bǔ)償決定的前提情形有二，一是房屋征收部門與被征收人在征收補(bǔ)償方案確定的簽約期限內(nèi)達(dá)不成補(bǔ)償協(xié)議;二是被征收房屋所有權(quán)人不明確。這里的不明確可以包括兩種情形：1、房屋所有權(quán)人下落不明;2、因?yàn)榉课輽?quán)屬存有爭議，正處于司法審理之中，尚未形成生效裁決，所有權(quán)人無法確定。

對于第一種情形，比照訴訟程序中公告送達(dá)方式送達(dá)后，所有權(quán)人沒有出現(xiàn)的，或者出現(xiàn)后，雙方未能達(dá)成協(xié)議的，市、縣級人民政府可根據(jù)征收部門的申請做出補(bǔ)償決定。

而對第二種情形可以分為兩步來處理。首先，補(bǔ)償方案確定的簽約期限屆滿前有足夠時(shí)間形成生效裁決的，先由依法確定的所有權(quán)人與征收部門協(xié)議;其次，雙方協(xié)商不成的，或簽約期限屆滿前不能形成生效裁決確定權(quán)利人的，由市、縣級人民政府根據(jù)征收部門的申請做出補(bǔ)償決定。

補(bǔ)償決定的程序主要為：協(xié)商不成(無法協(xié)商)——申請裁決——做出決定——公示決定。

值得注意的是，被征收房屋上存在租賃關(guān)系時(shí)，補(bǔ)償決定中應(yīng)當(dāng)將承租人列為第三人，因?yàn)?，承租人與被征收行為存在利害關(guān)系，該房屋被征收后，必然會(huì)影響到對其享有的占有權(quán)、使用權(quán)甚至收益權(quán)。同時(shí)，承租人認(rèn)為征收決定侵害了他的合法權(quán)益，對該決定不服的，同樣可以行政復(fù)議或行政訴訟，對此，《行政復(fù)議法》第二條和《行政訴訟法》第二條分別賦予了公民、法人和其他組織前述對應(yīng)的權(quán)利。

在這里出現(xiàn)了一個(gè)非常值得商榷的問題，征收搬遷中，市、縣級人民政府集多種權(quán)利和角色于一身，能否最大限度地確保其做出的征收決定到達(dá)公平、公正?

市、縣級人民政府指定或決定“征收部門”、“征收決定”、“征收安置補(bǔ)償方案”及“補(bǔ)償決定”。他既是行政決策機(jī)關(guān)，也是監(jiān)督機(jī)構(gòu)，又是裁決機(jī)關(guān)。多種身份的重合性，決定著征收搬遷工作對錯(cuò)評判，實(shí)際是一種自我評判。從“自然公正”理念來說，任何人都不能充當(dāng)自己案件的法官。可見，市、縣級人民政府在征收搬遷中的一系列做法顯然是不符合自然公正要求的，做出的補(bǔ)償決定也是難以讓被征收人心悅誠服、甘愿接受的。這種集裁判員和運(yùn)動(dòng)員于一體的弊端及由此可能引發(fā)的負(fù)面效應(yīng)，較舊條例并沒有改變。

第二十七條實(shí)施房屋征收應(yīng)當(dāng)先補(bǔ)償、后搬遷。

作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予補(bǔ)償后，被征收人應(yīng)當(dāng)在補(bǔ)償協(xié)議約定或者補(bǔ)償決定確定的搬遷期限內(nèi)完成搬遷。

任何單位和個(gè)人不得采取暴力、威脅或者違反規(guī)定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷。禁止建設(shè)單位參與搬遷活動(dòng)。

【解讀】就補(bǔ)償和搬遷次序而言，和舊條例相比，顯現(xiàn)出巨大的進(jìn)步，確立了“先補(bǔ)償，后搬遷”的這一原則。預(yù)示著被征收人沒有收到約定或決定中確定的補(bǔ)償款前，有權(quán)拒絕搬遷。

被征收人無論何種原因拒絕騰房搬遷的，任何單位和個(gè)人都不得通過野蠻方式乃至暴力方式逼遷。過去拆遷中發(fā)生的許多惡性事件多和以開發(fā)商為主的建設(shè)單位有千絲萬縷的關(guān)聯(lián)。在此將建設(shè)單位單獨(dú)列出，以示強(qiáng)調(diào)。同時(shí)，也彰顯了共產(chǎn)黨和中央政府杜絕野蠻拆遷、暴力拆遷的堅(jiān)定決心。

第二十八條被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟，在補(bǔ)償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的，由作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

強(qiáng)制執(zhí)行申請書應(yīng)當(dāng)附具補(bǔ)償金額和專戶存儲(chǔ)賬號(hào)、產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋和周轉(zhuǎn)用房的地點(diǎn)和面積等材料。

【解讀】和舊條例相比，對執(zhí)行主體、程序和基本材料的要求方面，進(jìn)行較大調(diào)整。

1、縮減了強(qiáng)制執(zhí)行主體，廢除了行政強(qiáng)拆權(quán)。

舊條例中具有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的，除了人民法院，還有行政機(jī)關(guān)。該條例第十七條規(guī)定，“房屋所在地的市、縣人民政府責(zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制拆遷”。而其中的“有關(guān)部門”是五花八門，囊括了“房屋拆遷管理辦公室”、“建設(shè)局”、“城管局”、“規(guī)劃局”、“土地局”，甚至還有“項(xiàng)目拆遷指揮部”這樣的臨時(shí)機(jī)構(gòu)。由于執(zhí)行機(jī)關(guān)繁多，作為政府下屬部門，又無法做到獨(dú)立、公正執(zhí)法，加之監(jiān)管乏力，導(dǎo)致拆遷亂象叢生。社會(huì)各界對政府“既當(dāng)裁判員又當(dāng)運(yùn)動(dòng)員”的行政強(qiáng)拆爭議十分強(qiáng)烈，為了消弭行政爭議，化解拆遷矛盾，構(gòu)建和諧社會(huì)，新條例中廢除了行政強(qiáng)拆權(quán)，規(guī)定只有人民法院才具備強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，才有權(quán)對被征收房屋進(jìn)行強(qiáng)制拆除。

2、申請強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)點(diǎn)向后推延了約75天。

舊條例第十七條規(guī)定，被裁決人“在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的”即可申請強(qiáng)制執(zhí)行。根據(jù)《城市房屋拆遷行政裁決工作規(guī)程》(建住房[2003]252號(hào)，下稱《裁決工作規(guī)程》)第十四條第三款規(guī)定，行政裁決規(guī)定的搬遷期限不得少于15天。據(jù)此，最早可在被裁決人收到裁決書后的第16天申請強(qiáng)制執(zhí)行。

新條例將申請執(zhí)行的時(shí)間界定為“被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟，在補(bǔ)償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的”。按該條文字面意思，如果被征收人在法定期限內(nèi)申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，則不能申請強(qiáng)制執(zhí)行，應(yīng)待司法審理程序終結(jié)后方可申請強(qiáng)制執(zhí)行。《行政復(fù)議法》第九條規(guī)定的復(fù)議期限為六十日，《行政訴訟法》第三十九條規(guī)定的訴訟期限為三個(gè)月。可見，最早大約要在被征收人收到征收決定書90天后才可以申請強(qiáng)制執(zhí)行。相比之下，的申請執(zhí)行時(shí)點(diǎn)比舊條例的推延了約75天。

3、提升了申請強(qiáng)制執(zhí)行的主體級別，只有市、縣級人民政府才有申請權(quán)。

舊條例第十七條和《裁決工作規(guī)程》第二十條規(guī)定，房屋拆遷管理部門有權(quán)申請人民法院強(qiáng)制拆遷。現(xiàn)在規(guī)定只有市、縣級人民政府才是申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行法定主體。

4、簡化了強(qiáng)制執(zhí)行申請資料。

本條規(guī)定的申請強(qiáng)制執(zhí)行的材料，不但比《裁決工作規(guī)程》第二十條要求的六項(xiàng)資料少了四項(xiàng)(即減少了“征收決定書”、“不同意拆遷的理由”“被征收(拆遷)房屋的證據(jù)保全公證書”和“提存證明”)，而且，要求也有所降低，如，對于安置用房、周轉(zhuǎn)用房，只要求提供其地點(diǎn)和面積，而后者要的則是與之相關(guān)的“權(quán)屬證明”。顯然，對被征收人的保護(hù)力度不如舊規(guī)定強(qiáng)。

本條觸及的一個(gè)核心問題是訴訟或復(fù)議期間能否影響執(zhí)行?

《行政復(fù)議法》第二十一條和《行政訴訟法》第四十四條分別規(guī)定，除符合法律規(guī)定的可以停止執(zhí)行的情形外，在復(fù)議、訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。

然而，房屋征收中，司法強(qiáng)制執(zhí)行的特點(diǎn)在于“拆舊建新具有不可逆轉(zhuǎn)性”，房屋被拆除后，難以或不能恢復(fù)原狀。如果一旦據(jù)以執(zhí)行的征收補(bǔ)償決定被認(rèn)定為違法或被撤銷，就會(huì)給公共利益或被征收人的權(quán)益帶來金錢無法彌補(bǔ)的損失!例如，宗祠寄托著族人對先人的哀思、情感，承載著宗族文化，被違法拆除后，給若干的錢財(cái)又有何意義?最終變成“贏了官司，丟了房子”，這樣訴訟的意義就變得非常微弱。

如果一旦停止執(zhí)行，又會(huì)因?qū)徖砥谙捱^長，給征收方造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失，導(dǎo)致實(shí)現(xiàn)公益的成本過高，甚至導(dǎo)致公共利益的目的無法實(shí)現(xiàn)。

筆者認(rèn)為要解決好這個(gè)兩難問題，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議、起訴中止征收執(zhí)行為原則，以緊急情況、重大利益下繼續(xù)執(zhí)行為例外。如涉及防洪抗險(xiǎn)、搶險(xiǎn)救災(zāi)時(shí)可以不影響執(zhí)行。