用人單位違法解除勞動合同的勞動仲裁代理詞怎么寫

尊敬的仲裁員：

我受申請人王某的委托，代理其訴被申請人XX科技有限公司(以下簡稱XX科技公司)一案的仲裁審理活動，針對本案的事實(shí)與適用法律發(fā)表如下代理意見，請仲裁委仲裁時(shí)重視并采納。謝謝!

申請人仲裁請求完全成立，理由如下：

一、XX科技公司違法解除雙方勞動合同關(guān)系。

1、XX科技公司對《解除勞動合同通知書》斷章取義。

XX科技公司《解除勞動合同通知書》載明解除合同的原因是：由于申請人在合同期內(nèi)，不服從公司安排，未按《員工手冊》的規(guī)定辦理相關(guān)請假事宜，無故不參加公司的重大活動，其行為已經(jīng)嚴(yán)重違反了《勞動合同》……。XX科技公司在庭上辨稱解除申請人勞動合同有兩個原因：一是未按規(guī)定請假已曠工5次，二是無故不參加雙休日的活動計(jì)曠工2次，7次曠工已經(jīng)嚴(yán)重違反規(guī)章制度。

不服從公司安排，未按《員工手冊》的規(guī)定辦理相關(guān)請假事宜，無故不參加公司的重大活動，這三個分句的意思層層遞進(jìn)，顯然沒有任何并列關(guān)系，中間用逗號連接也沒用分號，共同表達(dá)了一個完整的意思。從文義理解，這句話有且只能有一個意思表示--即申請人未假而缺席XX科技公司組織的活動。

倘若真如XX科技公司辨稱之申請人曠工多達(dá)7次，敢問XX科技公司為何不在申請人曠工3次后就解除雙方勞動合同?為何沒有任何證據(jù)證明其曾經(jīng)就曠工處分或警告過申請人?為何不直接以申請人曠工為由解除雙方勞動合同呢?

2、申請人不參加XX科技公司利用雙休日組織的拓展訓(xùn)練活動顯然不屬于曠工，更不構(gòu)成嚴(yán)重違反規(guī)章制度。

2009年9月5日、6日系雙休日，申請人報(bào)考并參加了同期舉行的2009年度一級建造師資格考試。XX科技公司山處山公司卻稱其組織全體員工進(jìn)行拓展培訓(xùn)，申請人未假缺席，嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度。但XX科技公司并未舉示證據(jù)證明其已通知申請人參加拓展活動。

更何況《勞動法》規(guī)定XX科技公司須經(jīng)與工會和申請人協(xié)商后，方可延長工作時(shí)間，且XX科技公司XX公司實(shí)行周五工作制(見XX科技公司舉示《員工手冊》第五篇)，申請人有權(quán)享受雙休日。XX科技公司無權(quán)強(qiáng)制要求申請人參加周末的拓展培訓(xùn)，更何況申請人系因報(bào)考國家考試而未能參加XX科技公司占用雙休日組織的拓展培訓(xùn)活動，當(dāng)然不屬于曠工，更不構(gòu)成嚴(yán)重違反規(guī)章制度。

3、XX科技公司證據(jù)亦不能證明申請人有其他曠工行為、并嚴(yán)重違反規(guī)章制度。

姑且不說XX科技公司《解除勞動合同通知書》中沒有只字表示系因申請人曠工而解除勞動合同，就其舉示的《刷卡記錄》亦顯然不能證明申請人有曠工行為。

其一，《刷卡記錄》由XX科技公司單方制作，加之現(xiàn)有的科技手段要偽造篡改刷卡記錄沒有任何困難，無法確認(rèn)其真實(shí)性，不能采信。

其二，XX科技公司舉示之申請人《工資表》中“缺勤欄“為空白，加之并未扣發(fā)當(dāng)月工資--按XX科技公司所謂規(guī)章制度曠工應(yīng)扣發(fā)工資--這充分證明申請人沒有曠工行為。

4、XX科技公司沒有舉證證明其已將計(jì)算曠工及解除合同的依據(jù)--《員工手冊》送達(dá)申請人。雙方簽訂的《勞動合同》系XX科技公司提供的格式文本，并非雙方真實(shí)意思表示，不能僅憑一句“《員工手冊》作為本合同附件“而據(jù)以推定XX科技公司已將《員工手冊》送達(dá)或告知了申請人。因此，《員工手冊》對申請人沒有法律效力，不能依據(jù)該《員工手冊》解除申請人勞動合同。

不容置疑，XX科技公司系違法解除雙方簽訂的《勞動合同》。

二、XX科技公司應(yīng)按5000元的月工資標(biāo)準(zhǔn)支付申請人賠償金10000元。

根據(jù)國家統(tǒng)計(jì)局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》，員工工資指一定時(shí)期用人單位發(fā)給員工的工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資和特殊情況下支付的工資，包括員工應(yīng)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)等。

申請人月工資不低于5000元，但XX科技公司為了避稅并降低給員工購買社會保險(xiǎn)的基數(shù)，為所有員工制作了兩份工資表，一份系給員工購買社會保險(xiǎn)而制作(仲裁委員會應(yīng)要求XX科技公司舉示購買保險(xiǎn)的工資表)，該份工資單上的工資大都為2000元，通過現(xiàn)金方式支付給申請人;另一部份工資再扣除保險(xiǎn)費(fèi)后通過打卡支付，XX科技公司舉示的《工資單》正是打卡支付的部分--該金額完全不同于XX科技公司給申請人購買社會保險(xiǎn)的月工資基數(shù)--我們申請仲裁委員會依職權(quán)向社保機(jī)構(gòu)調(diào)取XX科技公司購買社會保險(xiǎn)的工資基數(shù)予以確認(rèn)。

申請人證據(jù)《工資卡賬戶歷史交易明細(xì)表》充分證明申請人月工資不低于5000元。在該《明細(xì)表》中，XX科技公司于2009年1月15日支付了申請人工資3000元后，又于2009年1月23日支付5000元的工資給申請人。前3000元工資加上現(xiàn)金領(lǐng)取的2000元部分才是申請人實(shí)際月工資，后一個5000元系XX科技公司在年終多發(fā)的一個月工資，即我們通常所說的第13個月的工資。同時(shí)該《明細(xì)表》記載XX科技公司于2009年9月15日支付工資5356元，該金額實(shí)系申請人2009年8月份及9月1至7日(XX科技公司于9月8日就解除了與申請人的勞動合同)期間應(yīng)得工資扣除當(dāng)月社會保險(xiǎn)費(fèi)后的余額。這也充分證明申請人每月工資為5000元。

鑒于申請人與XX科技公司雙方勞動合同期限自2008年9月21日起，即XX科技公司證據(jù)《工資表》中關(guān)于申請人2008年9月955元之工資金額僅系申請人工作9天的工資收入，且是扣除XX科技公司現(xiàn)金直接支付給申請人工資2000元及社會保險(xiǎn)費(fèi)后的打卡金額部分。

因此，退一步講，即使扣除XX科技公司現(xiàn)金支付申請人的工資部分，根據(jù)申請人證據(jù)《工資卡賬戶歷史交易明細(xì)表》、XX科技公司證據(jù)《工資表》等，申請人離職前12個月的平均工資也不應(yīng)低于3600元，計(jì)算如下：(略)

綜上所述，XX科技公司違法解除勞動合同，根據(jù)《勞動合同法》第47條、第87條規(guī)定，至少也應(yīng)當(dāng)向申請人支付賠償金7200元。

顯然，XX科技公司抗辯理由完全不能成立。

我們希望仲裁委員會要求XX科技公司舉示給申請人購買社會保險(xiǎn)的工資基數(shù)及全體職工的簽字的工資報(bào)表，以查明申請人的實(shí)際月工資標(biāo)準(zhǔn)。否則，應(yīng)由其承擔(dān)舉證不能的不利后果。謝謝!

以上就是關(guān)于用人單位違法解除勞動合同仲裁代理詞的范文介紹，對于這點(diǎn)內(nèi)容大家看完之后都了解了吧。用人單位需要遵守法律規(guī)定，對于違法解除勞動合同的時(shí)候需要進(jìn)行相關(guān)的經(jīng)濟(jì)賠償。如果您有其他問題，歡迎咨詢律霸網(wǎng)專業(yè)律師。