我國婚姻法中第二十八條中對撫養(yǎng)贍養(yǎng)等內(nèi)容做出了明確的規(guī)定，撫養(yǎng)是相對于未成年或者是精神方面存在問題的沒有完全的民事行為能力的人而言的，贍養(yǎng)就是針對花甲老人，沒有生活自理的能力的老人而言的。那么新婚姻法第28條的規(guī)定如何?

一、新婚姻法第28條解析

第二十八條 有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)。有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女，對于子女已經(jīng)死亡或子女無力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務(wù)。

【釋義】 本條是對祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定。

這次修改婚姻法對隔代撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的規(guī)定進(jìn)行了補充和完善。

祖父母、外祖父母與孫子女和外孫子女是隔代的直系血親關(guān)系，他們之間在具備法律條件的情況下，可以形成撫養(yǎng)和贍養(yǎng)關(guān)系。德國、日本、瑞士等國家的法律對祖孫之間的撫養(yǎng)和贍養(yǎng)義務(wù)都作了規(guī)定，而且既沒有區(qū)分父系親還是母系親，也沒有區(qū)分孫輩為男性或者女性。就我國目前情況看，雖然三代同居家庭的數(shù)量在逐步減少，但由于我國人口基數(shù)較大，所以三代同居的家庭仍占著不小的比例。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，人的壽命在普遍延長，人口的老齡化已成為一個不容忽視的社會性問題。由于我國的社會保障體系正在建立和完善，靠社會的力量還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能承擔(dān)對老年人的扶養(yǎng)。同樣，對于父母已經(jīng)死亡或者無力撫養(yǎng)的孫子女、外孫子女，社會福利院等機構(gòu)也沒有能力完全承擔(dān)起撫養(yǎng)的義務(wù)。因此，隔代扶養(yǎng)可以說是我國在相當(dāng)長的時間內(nèi)將面臨的一個問題，扶老育幼不僅是我們中華民族需要發(fā)揚光大的優(yōu)良傳統(tǒng)，而且也需要法律對此問題作出明確的規(guī)定。根據(jù)本條的規(guī)定，祖孫之間撫養(yǎng)或贍養(yǎng)關(guān)系的形成應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1、被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)人的父母或子女死亡或者無撫養(yǎng)或贍養(yǎng)能力

主要是包括兩種情況：

(一)子女在未成年時父母雙亡，或者父母喪失撫養(yǎng)能力;

(二)子女在成年后死亡或者喪失扶養(yǎng)能力，無法贍養(yǎng)其父母。在第一種情況下，需要被撫養(yǎng)人的祖父母和外祖父母來承擔(dān)撫養(yǎng)的義務(wù);第二種情況則需要孫子女和外孫子女來承擔(dān)贍養(yǎng)的義務(wù)。1976年我國唐山發(fā)生了一起大地震，許多家庭都失去了親人，出現(xiàn)了不少爺爺撫養(yǎng)孫子，孫女贍養(yǎng)奶奶等隔代撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的情況。婚姻法修改之前，本條的規(guī)定僅限于“父母已經(jīng)死亡”或者“子女已經(jīng)死亡的”情況，這次修改婚姻法對此問題進(jìn)行了調(diào)整，增加了“父母無力撫養(yǎng)”和“子女無力贍養(yǎng)”的規(guī)定，更加全面地涵蓋和規(guī)范了現(xiàn)實中存在的隔代撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的情況。

2、被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)人確實有困難需要被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)

祖孫之間扶養(yǎng)關(guān)系的形成必須建立在一方確實有困難的基礎(chǔ)上，如果被扶養(yǎng)人有一定的經(jīng)濟收入或經(jīng)濟來源，完全能負(fù)擔(dān)自身的生活所需，那么，就不能要求祖父母、外祖父母或者孫子女、外孫子女來承擔(dān)其撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)。當(dāng)然，作為一個文明古國，我國有著尊老愛幼的優(yōu)良傳統(tǒng)，如果祖孫之間完全基于親情，在對方?jīng)]有困難情況下仍愿承擔(dān)一定的撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)，那么是一種值得發(fā)揚和提倡的美德。

3、承擔(dān)撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)的人有一定的撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)能力

如果具有法律意義上的撫養(yǎng)義務(wù)人沒有一定的撫養(yǎng)能力，那么就不能再要求其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。比如，一個八歲的女孩，其父母在一場車禍中喪生，只有一個奶奶在世，奶奶沒有工作，一直靠社會福利金生活，那么，在這種情況下就不能要求女孩的奶奶承擔(dān)撫養(yǎng)其孫女的義務(wù)。此外，如果被撫養(yǎng)人或贍養(yǎng)人有多個人時，比如，被贍養(yǎng)人既有孫子又有外孫女，那么需要當(dāng)事人協(xié)商決定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。 同樣，如果撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)利人有多個人時，在撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人的經(jīng)濟能力不足以承擔(dān)全部撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)時，那么，對于經(jīng)濟狀況和身體狀況最差者應(yīng)當(dāng)優(yōu)先扶養(yǎng)。

關(guān)于撫養(yǎng)或贍養(yǎng)的方式，我國婚姻法對此沒有作出專門規(guī)定，只規(guī)定對不履行撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)的人，權(quán)利人有要求其履行義務(wù)的權(quán)利。實踐中撫養(yǎng)或贍養(yǎng)的方式主要有以下兩種，當(dāng)事人可以根據(jù)自身的情況來選擇：

一是共同生活撫養(yǎng)或贍養(yǎng)，即被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)人與撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人共同居住在一起，進(jìn)行直接的撫養(yǎng)或贍養(yǎng);

二是通過給付撫養(yǎng)或贍養(yǎng)費、探視、扶助等方式完成扶養(yǎng)義務(wù)。

撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人在履行撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)時，往往需要和被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)人就撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)的程序、撫養(yǎng)或贍養(yǎng)的具體方式等內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成對當(dāng)事人均具有約束力的撫養(yǎng)或贍養(yǎng)協(xié)議。如果當(dāng)事人之間達(dá)不成協(xié)議，那么，可以請求人民法院通過判決來確定權(quán)利和義務(wù)。

撫養(yǎng)或贍養(yǎng)協(xié)議達(dá)成后或者人民法院的判決生效后，當(dāng)事人的經(jīng)濟和生活狀況往往會出現(xiàn)一些新的變化，如果仍然要求當(dāng)事人按照原有的撫養(yǎng)或贍養(yǎng)協(xié)議或者判決來執(zhí)行，可能會使一方當(dāng)事人利益受到損害，因此，當(dāng)事人需要通過一定的途徑來變更撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)。所謂變更撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)是指撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人、撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)利人以及撫養(yǎng)或贍養(yǎng)程序和方法的變更。在撫養(yǎng)或贍養(yǎng)當(dāng)事人一方或雙方在經(jīng)濟和生活狀況發(fā)生變化時，撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)利人和撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人都有權(quán)要求變更原撫養(yǎng)或贍養(yǎng)協(xié)議或者有關(guān)撫養(yǎng)或贍養(yǎng)的判決。當(dāng)事人首先可以在自愿、平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成時，可以向人民法院起訴，來重新確定雙方的權(quán)利和義務(wù)。

新婚姻法第28條中的內(nèi)容就是撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的義務(wù)人范圍。如果說未成年子女的父母因為意外死亡或者其他原因死亡的，那么自然他的外祖父母就應(yīng)該成為他們的撫養(yǎng)權(quán)人或者是有經(jīng)濟獨立能力的兄長等。

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