清算之前的股東代表訴訟制度適用最近，由當事人咨詢，說公司大股東侵犯公司權益，股東想根據(jù)公司法152條，提起股東代表訴訟，但是現(xiàn)在的情形是，公司已經(jīng)被判解散，原來的董事會、監(jiān)事會不能形式職權，在這種情形下，能否不經(jīng)過公司代表訴訟的前置程序，由股東直接向公司提起訴訟。按照現(xiàn)代公司法的一般原則，公司作為獨立的企業(yè)法人，對公司財產(chǎn)享有獨立的財產(chǎn)權，股東雖然是公司財產(chǎn)的出資者，但股東的出資行為一經(jīng)完成，所出資的財產(chǎn)與股東的個人財產(chǎn)即為分離，當公司財產(chǎn)因他人不當行為受損時應當由公司自行主張賠償，而不得由股東逕行請求，此是涉及公司訴訟的一個基本原則。但現(xiàn)代公司的經(jīng)營實際表明，在某些情況下，當他人不當侵害公司財產(chǎn)時，公司可能并不愿意提起損害賠償訴訟來維護公司的利益，特別是當侵權行為人本身就控制公司的情況下，由其代表公司來向其自身提起訴訟幾乎是不可能的，因此作為一個例外，現(xiàn)代各國公司法均允許股東在特殊情況下可以直接代表公司向侵權行為人主張權利，此類訴訟即是所謂的“股東代表訴訟”。我國早先制定的公司法恪守公司獨立法人的一般原則，沒有規(guī)定股東提起代表訴訟的權利，導致實踐中出現(xiàn)了大量的公司實際控制人損害公司利益時無人主張權利的情況，雖然在司法實踐中有些法院出于衡平的考慮認可了股東提起代表訴訟的權利，但由于法律規(guī)定的闕如，股東提起代表訴訟的權利并不明確。為了適應公司經(jīng)營的實際，我國于2005年10月新修訂的《公司法》明確賦予了股東提起代表訴訟的權利，該法第一百五十二條第三款明確規(guī)定：他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。新公司法生效之后，股東提起代表訴訟的權利才有了法律上的依據(jù)，得以順利地行使該權利，因此對于股東提起代表訴訟的時效問題應當從新公司法實施之后開始計算方為合理。但是，為了防止股東利用代表訴訟干預公司的正常經(jīng)營，法律對股東提起代表訴訟的權利設置了一些前置程序，要求股東必須在符合這些前置程序的情況下才可以提起代表訴訟，如先向公司的董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事提出請求，請求上述機構代表公司提起訴訟，在上述請求沒有結果的情況下股東才可以直接代表公司提起代表訴訟，否則即為越權行為。但是如果公司在解散之后，清算之前，公司的董事會和監(jiān)事會已無權對外行使包括提起訴訟的權利，股東向這些機構提出提起代表公司訴訟的請求沒有實際意義，而且公司也沒有成立清算組來代表公司實施保護公司利益的行為，在此情況下，賦予公司股東提起代表訴訟來維護公司權利的行為符合股東代表訴訟的立法精神，因此，在此情形下，股東可以直接向公司提起訴訟。張*亮律師北京市雄志律師事務所執(zhí)業(yè)律師聯(lián)系地址：北京市西城區(qū)裕民路18號北環(huán)中心A座811室聯(lián)系電話：13521223368更多請登錄：中華知法律師網(wǎng)www.bj64.net