司法界的不同觀點

目前，司法界處理這類案件主要有兩種觀點：

一種觀點認為，在婚外戀期間，為了維護雙方的不正當關系給予情人的財物，實質上屬于贈與。根據我國合同法的有關規(guī)定，贈與合同是無償、不要式、諾成合同。贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受，贈與合同即依法生效。在贈與財產轉移前，贈與人可依法行使任意撤銷權，但若財產已經給付并為對方實際接受，除法定情形外，贈與人無權請求返還贈與財產。

另一種觀點認為，這種給付財物的行為應屬無效民事行為，財物應予返還。因為財物通常是在未征得合法配偶同意的情況下給付的，它侵犯了合法配偶對共同共有財產的所有權。

對不同情況應區(qū)別認定給予情人財物行為的性質

小編認為，在約定夫妻財產制下，夫或妻有權將約定屬于自己的財產給予他人而無需征得配偶的同意。據此，給予婚外情人的財物如果沒有充分證據證明存在如借貸等關系，應屬于贈與。該贈與行為因對方實際接受財物而完成，贈與人事后無權請求返還。

在法定夫妻財產制下，依據我國婚姻法的有關規(guī)定，在婚姻關系存續(xù)期間，任何一方所得財產，原則上均屬夫妻共同共有財產。夫妻作為共同財產的共有人，對共有財產享有平等的處分權。根據民法的一般原理及《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題意見》的規(guī)定，在共同共有關系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效。其他共有人明知而未提出異議的，視為同意，可認定有效。由此可見，夫或妻有權處分共同財產的前提是征得對方同意或取得對方默認，否則，其擅自處分的行為應認定無效，婚外情人據此取得的財物也沒有了合法根據，應屬不當得利予以返還。

在返還財產的范圍上，小編認為應綜合考慮“第三者”的主觀善惡。如果“第三者”是在不知情人已有配偶的情況下接受財物，其主觀是善意的，其僅負“現存利益”的返還義務，已不存在的利益可不予返還，即善意“第三者”不必返還已消耗掉的接受財物，僅返還現存的接受財物即可。而如果“第三者”明知他人有配偶而與之交往并取得財物，在主觀上具有惡意，那么，其還應負“所得利益”的返還義務，即如果接受的財物不存在，“第三者”返還義務卻不可免除;如果“第三者”在接受財物時不知情，以后又知情，則可根據其知情的時間來界定，返還利益的范圍以惡意發(fā)生時存在的利益為準。