管轄權(quán)異議上訴狀內(nèi)容

上訴人（原審被告）：**xx股份有限公司

法定代表人：住所地：聯(lián)系電話：

被上訴人（原審原告）：**xx有限公司

法定代表人：住所地：聯(lián)系電話：

上訴請求

請求依法裁定撤銷**人民法院通知并將本案依法移送至**人民法院審理。

事實和理由

被上訴人訴上訴人合同糾紛一案，上訴人于2013年2月1日收到應(yīng)訴通知書、民事訴狀、舉證通知書等相關(guān)訴訟材料，并于2012年2月28日對**法院提出管轄權(quán)異議。**法院于2013年3月28日作出通知，對上訴人提出的管轄權(quán)異議不予審查。上訴人對該通知不服，提出上訴，具體事實理由如下：

一、**法院以通知方式不予審查上訴人提出的管轄權(quán)異議，不符合民事訴訟法相關(guān)規(guī)定，上訴人對此有權(quán)提出上訴

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十七條規(guī)定：“人民法院受理案件

后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回?！睋?jù)此，人民法院對于當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的，都應(yīng)當(dāng)審查，而不存在不予審查管轄權(quán)異議的法定事由。所以，**法院認(rèn)為上訴人沒有在提交答辯狀期間提出管轄權(quán)異議就不予審查，是違法的。此外，人民法院對于管轄權(quán)異議的處理，都應(yīng)當(dāng)通過裁定的方式而不能用通知，**法院對于上訴人提出管轄權(quán)異議以通知方式來駁回是不規(guī)范的。**法院即使認(rèn)為上訴人提出管轄權(quán)異議不符合法律規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)用裁定的方式駁回，而不應(yīng)當(dāng)用通知方式駁回，此舉有變相剝奪上訴人提出管轄權(quán)異議上訴的嫌疑。上訴人不應(yīng)當(dāng)因為這種不規(guī)范地運(yùn)用司法文書的行為而失去提出管轄權(quán)異議上訴的權(quán)利。

二、**法院對本案無管轄權(quán)，**人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將本案移送至有管轄權(quán)的人民法院

首先，**法院對于本案的定性存在重大失誤，本案應(yīng)為買賣合同糾紛而非承攬合同糾紛。對于買賣合同，出賣人的基本權(quán)利義務(wù)是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，收取貨款；買受人的基本權(quán)利義務(wù)是取得標(biāo)的物的所有權(quán)，支付貨款。對于承攬合同，承攬人的基本權(quán)利義務(wù)是按照定作人的要求完成工作，交付工作成果并收取報酬；定作人的基本權(quán)利義務(wù)是接受工作成果，給付報酬。在本案所涉及的合同中，被上訴人的義務(wù)是負(fù)責(zé)污水處理設(shè)備供貨，安裝施工、調(diào)試只是輔助性工作，是為了更好地促進(jìn)買賣合同的達(dá)成及合同目的的實現(xiàn)。（實踐中賣方為了更好地達(dá)成交易，在賣出貨物后負(fù)責(zé)安裝、調(diào)試的例子很多）。上訴人的義務(wù)是支付被上訴人人所提供污水處理設(shè)備的貨款，從合同第六條“結(jié)算方式和期限”中明顯能看出，上訴人支付的對價在合同中的措辭為“貨款”而非“報酬”（《合同法》第二百五十二條對承攬合同內(nèi)容的規(guī)定為“報酬”），除預(yù)付款的支付是在合同生效后5日內(nèi)外，上訴人后期支付貨款都是以被上訴人供貨進(jìn)度和對貨物的表觀驗收為依據(jù)，上訴人基于合同支付的對價顯然并非是因為被上訴人付出了安裝施工、調(diào)試工作而給予的報酬。合同中有不少篇幅設(shè)計到設(shè)備安裝施工、調(diào)試是因為要突出被上訴人承擔(dān)的這些義務(wù)，以體現(xiàn)出該合同與一般買賣合同的不同。事實上，被上訴人提供的材料是從其他地方購得，并不是自己生產(chǎn)，也即被上訴人并未完成污水處理設(shè)備的生產(chǎn)工作，被上訴人只是將設(shè)備轉(zhuǎn)賣給了上訴人，這與在承攬合同中承攬人要親自完成主要工作是相背的。故本案是買賣合同糾紛而非定作合同糾紛。

其次，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條之規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！绷硪雷罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第19條規(guī)定：“購銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點(diǎn)有約定的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地；??”。由此可知對于買賣合同糾紛，被告住所地法院和雙方當(dāng)事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院均有管轄權(quán)。具體來說，被告（上訴人）住所地**法院和約定交貨地點(diǎn)**法院對本案雙方糾紛有管轄權(quán)，而**法院既不是被告（上訴人）住所地法院也不是雙方當(dāng)事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院，故對本案并無管轄權(quán)。而依據(jù)新修訂的民事訴訟法第三十六條規(guī)定：“人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理?！睂Υ?，新民訴下人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動審查自身對于所立案或受理的案件是否有管轄權(quán)，雖然本案中上訴人沒有在提交答辯狀期間提出管轄異議，已經(jīng)超過了法定期限，但這絲毫不會影響法律賦予受案法院審查是否有管轄權(quán)的職責(zé)，而我們曾以提醒的方式告知**法院并無對本案的管轄權(quán)，**法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到這一點(diǎn)并主動依法將案件移送至有管轄權(quán)的人民法院。

最后，即使按照合議庭對本案所涉合同性質(zhì)的確定，認(rèn)為本案原被告雙方（被上訴人與上訴人）之間的合同是屬于承攬合同中的定作合同，而按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第20條的規(guī)定：“加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。”可見對于承攬合同糾紛，當(dāng)事人約定的履行地法院和被告住所地法院均可以管轄，具體到本案，**法院和南京是**法院有管轄權(quán)，而**法院并非本案原被告（被上訴人與上訴人）約定的履行地法院也并非被告（上訴人）住所地法院，是沒有管轄權(quán)的。

綜上，上訴人認(rèn)為：原審法院以一種極不規(guī)范的法律文書不予審查上訴人的管轄權(quán)異議，是不符合民事法相關(guān)規(guī)定的，故上訴人依法向貴院提起上訴，望裁如所請。

此致

**中級人民法院

上訴人：**xx股份有限公司

年月日

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