一、離婚糾紛案中家庭暴力的現(xiàn)狀

根據(jù)最高法院《婚姻法若干問(wèn)題解釋(一)》第一條，家庭暴力是指“行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)制限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為”。根據(jù)法律規(guī)定，家庭暴力成立的主要要件有二：一是行為人了暴力行為;二是暴力行為造成了一定損害后果。任何人其行為滿足了以上要件就構(gòu)成家庭暴力。離婚糾紛案中的家庭暴力，很大程度上是指丈夫?qū)ζ拮訉?shí)施限制人身自由等行為。因?yàn)?，家庭暴力是一個(gè)全球性的社會(huì)問(wèn)題。據(jù)調(diào)查，中國(guó)家庭暴力發(fā)生率為29.7%—35.7%，其中90%受害人是女性。1993年，聯(lián)合國(guó)通過(guò)的《關(guān)于消除對(duì)婦女的暴力行為宣言》把針對(duì)婦女的暴力定義為“任何基于性別的，導(dǎo)致或可能導(dǎo)致婦女身體、性、精神傷害或痛苦的暴力行為，其中包括這種行為的威脅、對(duì)自由的壓制或任意剝奪，無(wú)論它們是發(fā)生在公共生活中還是發(fā)生在私人生活中”。

近年來(lái)，在訴訟離婚的案件中，當(dāng)事人訴求存在家庭暴力或正在遭受家庭暴力威脅的案件占有一定比例，有的高達(dá)30%。筆者對(duì)所在的岑溪法院糯垌人民法庭今年上半年審結(jié)的53件離婚糾紛案進(jìn)行疏理，訴求中存在爭(zhēng)吵、辱罵、毆打的15件，占總數(shù)的28.3%。但審理中均無(wú)法認(rèn)可，盡管有1件女方訴說(shuō)被男方用壓力鍋砸得腳踝瘀腫，男方則稱爭(zhēng)持中女方摔跤所致。

離婚案件中家庭暴力的危害是顯而易見的。一是侵犯了婦女的合法權(quán)益。婦女是家庭中的弱者，女性被配偶?xì)?、精神傷害或性虐待，其合法?quán)益和身心健康受到侵犯。二是誘發(fā)違法犯罪的客觀條件。家庭暴力引發(fā)違法犯罪的事例并不罕見。因?yàn)殚L(zhǎng)期遭受家庭暴力，久而久之形成壓抑和報(bào)復(fù)情緒，當(dāng)某一次遭受的暴力行為超出了其心理承受能力時(shí)，這些平日的受害人就有可能出于反抗和報(bào)復(fù)的心理成為加害人。如有一些婦女生活在長(zhǎng)期的暴力陰影之下無(wú)法解脫，絕望之中選擇了“以暴抗暴”的極端方式。據(jù)調(diào)查，在某省女子監(jiān)獄1000多名服刑女犯中，其中100多人因?yàn)闅⒎蛉氇z，其中一部分殺夫是因不堪忍受暴力的虐待而選擇鋌而走險(xiǎn)的犯罪方式。且家庭暴力嚴(yán)重危害下一代人的健康成長(zhǎng)，在耳聞目睹下，子女的心理和生理上必然受到很大傷害，患上恐懼、焦慮、自卑、不相信任何人的心理障礙。長(zhǎng)大后極可能因心理的不正常而形成新的家庭暴力的實(shí)施者，甚至仇視、報(bào)復(fù)社會(huì)，走上犯罪的道路。三是危害婚姻家庭穩(wěn)定。家庭暴力在對(duì)受害者的身心健康造成嚴(yán)重傷害的同時(shí)極易導(dǎo)致婚姻破裂和家庭解散。家庭本應(yīng)是一個(gè)溫馨的港灣，然而家庭暴力無(wú)論是身體暴力、性暴力還是冷暴力都會(huì)使家庭失去其應(yīng)有的屬性，使家庭處于恐怖、緊張的氣氛中，其最終導(dǎo)致的結(jié)果是家庭的破裂。四是嚴(yán)重危害社會(huì)的安定和阻礙了社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步。家庭是社會(huì)的最小單位，家庭不和諧，會(huì)影響社會(huì)安定。家庭暴力的受害者基本的身心健康都無(wú)法保障，必然嚴(yán)重?fù)p傷這部分人參與社會(huì)活動(dòng)、社會(huì)生產(chǎn)的積極性。從這個(gè)意義上講，也直接地阻礙了社會(huì)的發(fā)展。

家庭暴力舉證難。一是人們習(xí)慣將家庭暴力定位于家庭范疇?；诓粦?yīng)過(guò)度干預(yù)私人家庭生活的原則，公權(quán)力對(duì)此類受害人的保護(hù)具有明顯的滯后性，通常只是在家庭暴力上升為刑事案件時(shí)，才強(qiáng)有力地介入，追究加害人或被迫以暴制暴的原家庭暴力受害人的刑事責(zé)任?，F(xiàn)實(shí)中，警察普遍也有“清官難斷家務(wù)事”的思想，感覺費(fèi)力不討好。二是涉及家庭暴力主張的案件，受害方舉證困難?；橐?a href='http://m.shkps.cn/jiufen/20.html' target='_blank' data-horse>家庭糾紛案件中，一方提出對(duì)方存在家庭暴力但不能對(duì)此舉證，又因無(wú)公安、婦聯(lián)等機(jī)關(guān)或組織的投訴記錄，對(duì)方矢口否認(rèn)時(shí)，由于司法實(shí)踐中對(duì)家庭暴力采用的是“排除一切合理懷疑”的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)，受害人能夠提供諸如傷照、病歷、報(bào)警記錄、子女證言等間接證據(jù);并且加之受“寧拆十座廟，不拆一門婚”等傳統(tǒng)觀念的影響，相關(guān)證人也鮮有能站出來(lái)作證的;所以在沒(méi)有加害人自認(rèn)的關(guān)鍵證據(jù)，法官即使內(nèi)心確信存在家庭暴力，依據(jù)普通民事訴訟證據(jù)規(guī)則，仍然難以認(rèn)定。法院難以查明是否存在家庭暴力，依法難以作出對(duì)受害人保護(hù)性的認(rèn)定和裁判結(jié)果。三是家庭暴力得不到有效制止的隱憂。由于法律手段不能對(duì)家庭暴力形成有效的干預(yù)，客觀上使家庭暴力獲得了經(jīng)驗(yàn)上的正當(dāng)性，而且往往造成受害者越有法律救濟(jì)上的訴求，其處境就越不利。

二、當(dāng)前人身保護(hù)裁定在我國(guó)實(shí)施的現(xiàn)狀

向法院申請(qǐng)作出人身保護(hù)裁定是法院落實(shí)司法為民的有關(guān)新類型問(wèn)題的嘗試。

人身保護(hù)裁定在我國(guó)的提出始于2008年3月，最高人民法院中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所研究制定并下發(fā)的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》，《審理指南》催生了“人身保護(hù)裁定”，并供全國(guó)各基層法院在審判實(shí)踐中參照，還在全國(guó)9個(gè)基層人民法院進(jìn)行試點(diǎn)，據(jù)報(bào)道和調(diào)查收到了很好的效果。各基層人民法院在上級(jí)法院的指導(dǎo)下，可以依據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，開展人身安全保護(hù)裁定試點(diǎn)工作。2008年8月6日，江蘇省無(wú)錫市崇安區(qū)法院簽發(fā)我國(guó)第一份“人身保護(hù)令”，2008年10月，重慶市渝中區(qū)法院簽發(fā)了首批“保護(hù)令”，2008年10月8日，湖南省首份“人身保護(hù)令”由長(zhǎng)沙市岳麓區(qū)人民法院簽發(fā)。2009年6月26日，浙江省溫州市龍灣區(qū)人民法院向某女士發(fā)出浙江省第一份反家庭暴力領(lǐng)域的人身保護(hù)裁定，禁止某女士的丈夫?qū)ζ溥M(jìn)行毆打、威脅和騷擾。2009年7月2日，湖南省高院和湖南省婦聯(lián)聯(lián)合召開新聞發(fā)布會(huì)，正式對(duì)外發(fā)布出臺(tái)了《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)家庭暴力受害婦女司法保護(hù)的指導(dǎo)意見(試行)》。該意見第十一條明確指出，為進(jìn)一步有效保護(hù)家庭暴力受害婦女及其子女的人身安全，確保民事訴訟的正常進(jìn)行，經(jīng)受害人申請(qǐng)，人民法院經(jīng)審查確認(rèn)存在家庭暴力危險(xiǎn)，如果不采取人身安全保護(hù)措施將使受害人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，在取得當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)和社區(qū)的協(xié)助下，可以對(duì)申請(qǐng)人的人身安全保護(hù)請(qǐng)求依法作出裁定。

廣西法院系統(tǒng)尚沒(méi)有見諸報(bào)道有反家庭暴力領(lǐng)域的人身保護(hù)裁定作出。

而，2010年9月27日，浙江省人大常委會(huì)透露，此前被納入《浙江省預(yù)防和制止家庭暴力條例(草案)》中的“人身保護(hù)令”已被全國(guó)人大叫停，原因是，依照《立法法》規(guī)定，地方性法規(guī)不宜對(duì)民事保護(hù)裁定作出規(guī)定。

盡管“地方性法規(guī)不宜對(duì)民事保護(hù)裁定作出規(guī)定”，但畢竟司法實(shí)踐面對(duì)存在和可能存在的家庭暴力要進(jìn)行判斷、應(yīng)對(duì)，為了保障受害人的人身安全，為了更充分地保護(hù)受害人的合法權(quán)益，如何有效預(yù)防和制止家庭暴力的再度發(fā)生，人民法院和法官有必要進(jìn)行探討，為民事保護(hù)裁定的立法積累翔實(shí)的材料和經(jīng)驗(yàn)。

三、人身保護(hù)裁定的相關(guān)問(wèn)題

人身保護(hù)裁定是為了及時(shí)制止家庭暴力，保護(hù)受害人安全，由法院依據(jù)申請(qǐng)做出的禁止施暴人在一定時(shí)限內(nèi)實(shí)施一定行為，或者要求施暴人給付金錢、物的裁判，為家庭暴力中的受虐者及未成年子女提供的臨時(shí)性或終局性救濟(jì)。人身安全保護(hù)裁定，只是一種民事強(qiáng)制措施，是人民法院為了保護(hù)家庭暴力受害人及其特定親屬的人身安全而做出的裁定，是將事后懲罰施暴者轉(zhuǎn)變?yōu)槭虑氨Ｗo(hù)受害者，是國(guó)家公權(quán)力介入家庭暴力防治的新途徑。這是運(yùn)用司法手段保護(hù)家暴受害方的一項(xiàng)嘗試，保護(hù)裁定以其迅速、簡(jiǎn)便、執(zhí)行力強(qiáng)等特點(diǎn)在家庭暴力的防治工作中發(fā)揮著不可替代的作用。

人身保護(hù)裁定的申請(qǐng)。離婚訴訟中當(dāng)事人及其近親屬可以向受訴法院提出申請(qǐng)，惟應(yīng)注意，如受害人不能自由表達(dá)意思或受害人的父母等直系親屬也是家庭暴力受害人的，該直系親屬也可以申請(qǐng)。申請(qǐng)最好以書面方式提出，情況緊急時(shí)，也可以口頭申請(qǐng)。申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)有具體的事實(shí)和理由，有證據(jù)證明曾遭受家庭暴力或正面臨家庭暴力威脅，還應(yīng)當(dāng)向法院提交存在婚姻關(guān)系、家庭關(guān)系的證明。“有證據(jù)證明”的證據(jù)是指：傷情照片、診療材料、報(bào)警證明、證人證言、社會(huì)機(jī)構(gòu)的相關(guān)記錄或證明、被申請(qǐng)人保證書、被申請(qǐng)人帶有恐嚇、威脅、騷擾等內(nèi)容的電話錄音、信件、手機(jī)短信、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄等。依最高法證據(jù)規(guī)則規(guī)定，這些證據(jù)可以表明曾遭受家庭暴力或正面臨家庭暴力威脅，可以在離婚訴訟提起之前、訴訟過(guò)程中或者訴訟終結(jié)后的6個(gè)月內(nèi)提出。

人身保護(hù)裁定的審查及效力。當(dāng)事人是自身利益的最佳判斷者，法院發(fā)出人身保護(hù)裁定，需依當(dāng)事人的申請(qǐng)進(jìn)行，不宜依職權(quán)裁定。而且發(fā)出裁定，不僅應(yīng)考量家庭暴力證據(jù)方面的收集情況(如要求提供出診斷證明、病歷、照片、報(bào)警記錄等)，還應(yīng)考慮未來(lái)可能發(fā)生家庭暴力的危險(xiǎn)程度，兼顧加害人的一貫表現(xiàn)等綜合因素。惟應(yīng)注意，人身保護(hù)裁定發(fā)出后，并不意味著已對(duì)家庭暴力事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定，申請(qǐng)人并不因此免除庭審過(guò)程中的舉證責(zé)任，加害人也可以舉證抗辯，最終以查明的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定。在受害人客觀上難以舉證情況下，可以采用合理分配舉證責(zé)任的原則，由受害方對(duì)受侵害事實(shí)舉證，受害人完成該舉證后，由對(duì)方承擔(dān)證明其并非侵權(quán)行為人的舉證責(zé)任，如果無(wú)法證明的，推定其為侵權(quán)行為人。

人身安全保護(hù)裁定的內(nèi)容。應(yīng)該包括：禁止被申請(qǐng)人毆打、威脅申請(qǐng)人及其他指定親友;禁止被申請(qǐng)人騷擾、跟蹤申請(qǐng)人，或者與申請(qǐng)人或可能受到傷害的未成年子女進(jìn)行不受歡迎的接觸;不得擅自處理有價(jià)值的夫妻共同財(cái)產(chǎn);有必要并且具備條件的，可以責(zé)令申請(qǐng)人搬出雙方共同的住處;禁止被申請(qǐng)人在距離申請(qǐng)人住處、學(xué)校、工作單位或其他申請(qǐng)人經(jīng)常出入的場(chǎng)所200米內(nèi)活動(dòng)等等。目前針對(duì)家庭暴力，以人民法院簽發(fā)保護(hù)裁定的方式制止家庭暴力的發(fā)生和升級(jí)，為受害人提供救濟(jì)，已經(jīng)成為世界各國(guó)通行的一種做法。比如在美國(guó)，類似“人身保護(hù)令”的內(nèi)容包括：丈夫規(guī)定期限必須與妻子保持50米的距離，禁止丈夫在規(guī)定期限內(nèi)帶槍或刀具等。如此具體的規(guī)定，無(wú)疑給被保護(hù)對(duì)象劃定了安全線。

人身保護(hù)裁定的法律依據(jù)和限制規(guī)定。中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保護(hù)法》第四十六條規(guī)定：“禁止對(duì)婦女實(shí)施家庭暴力。國(guó)家采取措施，預(yù)防和制止家庭暴力?！惫?、民政、司法行政等部門以及城鄉(xiāng)基層群眾性自治組織、社會(huì)團(tuán)體，應(yīng)當(dāng)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)預(yù)防和制止家庭暴力，依法為受害婦女提供救助?？紤]到家庭暴力的特殊性，有必要將法院發(fā)出人身保護(hù)裁定的時(shí)間向訴訟前和訴訟后做一定的合理延伸。訴訟前延伸的必要性在于，由于家庭暴力具有即發(fā)性，受害人起訴的意思表示很可能受到加害人的限制，故在當(dāng)事人起訴前的一定時(shí)間段內(nèi)，可提前做出人身保護(hù)裁定。訴訟后的延伸必要性在于，雖然雙方離婚，但加害方一般還會(huì)繼續(xù)糾纏受害方并非要討個(gè)"說(shuō)法"，鑒于該后果與離婚具有牽連關(guān)系，從充分保障受害方的角度看，裁定能消除其后顧之憂。另外，對(duì)困難受害人實(shí)行法律援助。適當(dāng)放低司法救助門檻，對(duì)生活困難的離婚案件有可能遭受家庭暴力或正面臨家庭暴力威脅的當(dāng)事人，提示、幫助其辦理減、免、緩繳訴訟費(fèi)用。同時(shí)對(duì)訴訟過(guò)程中有過(guò)激行為或異常表現(xiàn)的當(dāng)事人，及時(shí)聯(lián)系婦聯(lián)婚姻家庭專家提供心理咨詢輔導(dǎo)。

人身保護(hù)裁定的執(zhí)行。一是給予必要的釋明和警告。人身保護(hù)裁定發(fā)生效力后，人民法院在送達(dá)當(dāng)事人時(shí)應(yīng)對(duì)其進(jìn)行必要的釋明和警告，使施暴當(dāng)事人在觀念上認(rèn)識(shí)到家庭暴力的違法性以及實(shí)施家庭暴力的法律后果。人身保護(hù)裁定一旦做出，人民法院將監(jiān)督執(zhí)行。如果家庭暴力的加害方在裁定生效期間，繼續(xù)騷擾受害人、毆打或者威脅受害人及其親屬，威逼受害人撤訴或放棄正當(dāng)權(quán)益，或者有其他拒不履行生效裁定行為的，法院可以視其情節(jié)輕重處以罰款、拘留。構(gòu)成犯罪的，移送公安機(jī)關(guān)或者告知受害人可以自己提出刑事訴訟。最重要的，根據(jù)人身保護(hù)裁定，受害人可以直接找警察，要求警察保護(hù)自己。法院會(huì)將裁定抄送轄區(qū)公安機(jī)關(guān)，同時(shí)并函告轄區(qū)的公安機(jī)關(guān)保持警覺，履行保護(hù)義務(wù)。假如加害人進(jìn)入規(guī)定的范圍內(nèi)，警察不理不睬，結(jié)果造成受害人又受傷害，受害人可以以公安機(jī)關(guān)不作為為由提起行政訴訟，追究警察的責(zé)任。二是需要有關(guān)機(jī)關(guān)和部門協(xié)助執(zhí)行。在執(zhí)行當(dāng)事人履行人身保護(hù)裁定方面，人民法院的力量畢竟有限，需要有關(guān)部門的協(xié)助執(zhí)行。實(shí)踐中，人身保護(hù)裁定的難點(diǎn)之一，就是缺乏有關(guān)部門的協(xié)助執(zhí)行態(tài)度和力度。當(dāng)前，我們要在協(xié)助執(zhí)行單位中建立相對(duì)固定的部門和制度，切實(shí)協(xié)助人民法院執(zhí)行人身保護(hù)裁定，加強(qiáng)互動(dòng)，形成合力，構(gòu)建起預(yù)防家庭暴力的網(wǎng)絡(luò)。在我國(guó)，首先要與受害人所在的村(街、居)委會(huì)進(jìn)行溝通、同時(shí)密切關(guān)注事態(tài)，在暴力發(fā)生時(shí)及時(shí)救駕、上報(bào);最重要的是加強(qiáng)法院與公安機(jī)關(guān)之間的相互配合，及時(shí)互通信息，以保證案件的及時(shí)審理和執(zhí)行。其次，應(yīng)加強(qiáng)法院與婦聯(lián)、民政、司法矯治機(jī)關(guān)、法律援助機(jī)構(gòu)等多部門的聯(lián)系溝通，建立聯(lián)合執(zhí)行機(jī)制，形成協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)、有序銜接、反饋及時(shí)、聯(lián)合化解的“大調(diào)解”工作格局，及時(shí)干預(yù)家庭暴力，及時(shí)救助當(dāng)事人，使人身保護(hù)裁定充分發(fā)揮作用。并且，應(yīng)該建立健全社會(huì)心理健康咨詢服務(wù)網(wǎng)絡(luò)。針對(duì)存在病態(tài)心理的人員及時(shí)開展心理咨詢、治療服務(wù)，讓緊張、壓抑的心理得到宣泄和化解，避免心理失衡，走向極端。

人身保護(hù)裁定的報(bào)道宣傳。法院應(yīng)該充分發(fā)揮職能作用，加強(qiáng)與媒體的溝通，運(yùn)用各種手段，推動(dòng)普法工作進(jìn)機(jī)關(guān)、進(jìn)鄉(xiāng)村、進(jìn)社區(qū)、進(jìn)企業(yè)、進(jìn)學(xué)校、進(jìn)家庭，確保法制宣傳覆蓋到每一個(gè)層面，滲透到每一個(gè)角落，把司法的過(guò)程逐漸變成法制宣傳的過(guò)程，通過(guò)個(gè)案的警示作用，增強(qiáng)人們的法律意識(shí)。