**公約婚姻繼承篇十四章婚姻家庭第二節(jié)離婚一、離婚的管轄權(quán)1、以當(dāng)事人住所或居所作為確定管轄權(quán)根據(jù)的原則英國規(guī)定:只要配偶一方于提起之日起在英國有住所,或于此前在英國設(shè)有一年以上的習(xí)慣居所,英國法院即享有管轄權(quán)。美國把離婚案件的管轄權(quán)賦予原告提起訴訟時(shí)設(shè)有住所的州的,而且只要原告一方在該州有住所地即可,但須已采取合法方式給配偶他方送達(dá)了傳票并提供了出庭應(yīng)訴的機(jī)會。歐洲大陸也有國家采取此原則。如瑞士規(guī)定下列法院對離婚訴訟有管轄權(quán):1、被告人住所地的瑞士法院;2、原告人住所地的瑞士法院,如果該人已在瑞士居住至少一年,或者是瑞士國民。而芬蘭主張依丈夫的住所確定管轄權(quán),如果丈夫在芬蘭無住所,則依妻的住所確定管轄權(quán)。西班牙和挪威堅(jiān)持離婚由夫妻共同住所地法院管轄,如無共同住所地,挪威準(zhǔn)許選擇原告所在地法院管轄,西班牙只允許選擇被告住所地法院管轄。2、以當(dāng)事人國籍作為確定管轄權(quán)根據(jù)的原則典型的當(dāng)屬法國民法典規(guī)定,只要夫妻一方為法國人,而被告在法國有住所且不居住在外國,法國便有管轄權(quán)。捷克也規(guī)定,它的法院要對夫婦一方中為捷克公民的離婚案件行使專屬管轄權(quán)。前蘇聯(lián)也是如此。但為了避免“跛腳婚姻”的發(fā)生,許多國家立法都趨向靈活。如德國過去主要以國籍為標(biāo)準(zhǔn),修改為:夫妻雙方或一方的德國國籍或德國的習(xí)慣居所都可以成為德國法院受理有關(guān)當(dāng)事人間離婚訴訟的根據(jù)。這種管轄權(quán)上趨于靈活的做法,較集中地反映在1970年締結(jié)的《承認(rèn)離婚與別居公約》中。規(guī)定:凡符合下述條件的締約國法院的判決,均應(yīng)得到其他締約國的承認(rèn):在提起訴訟之日,1、被告在該國有習(xí)慣居所;2、原告在該國有習(xí)慣居所,且該居所于訴訟提起前已持續(xù)居住一年以上,或配偶雙方的最后習(xí)慣居所在該國;3、配偶雙方為該國國民,或原告為該國國民,且有習(xí)慣居所在該國,或他(她)的習(xí)慣居所于該國已持續(xù)居住一年以上且于訴訟開始時(shí)至少有部分時(shí)間進(jìn)入了第二個年頭;4、原告是該國國民,且他(她)于訴訟提起時(shí)正在該國而配偶雙方的最后習(xí)慣居所地國于訴訟提起時(shí)的法律不允許離婚。我國關(guān)于涉外離婚訴訟的管轄權(quán)制度歸納如下:甲、中國公民和外國人在華要求離婚的,應(yīng)按我國民訴法規(guī)定,向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。乙、中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當(dāng)?shù)胤ㄔ菏欠袷芾?,由該法院依其?nèi)國法決定。丙、中國配偶間一方居住在國外(包括探親、考察和學(xué)習(xí)),一方居住在國內(nèi),不論哪一方要求離婚,均應(yīng)向國內(nèi)一方戶籍所在地或居所地人民法院起訴。如雙方各自向其居住地法院起訴,則我法院可根據(jù)民訴法23條1款(第二十三條下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄:(一)對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟)處理。雙方均為出國人員,可依《出國人員婚姻登記管理辦法》,向出國前一方住所地法院起訴。丁、配偶均為外國人或無國籍人的,在我國境內(nèi)向有管轄權(quán)的法院提起離婚之訴時(shí),該法院應(yīng)予受理。戊、對華僑間的離婚訴訟,基本上應(yīng)以其共同住所地作為確定管轄權(quán)的依據(jù),我駐外使領(lǐng)館和我法院原則上不受理。但下述情況例外:1、第七節(jié)扶養(yǎng)扶養(yǎng)是指根據(jù)身份關(guān)系,在一定的親屬間,有經(jīng)濟(jì)能力的人對于無力生活的人應(yīng)給予扶助以維持其生活的一種法律制度。一、扶養(yǎng)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法多數(shù)國家規(guī)定應(yīng)適用被扶養(yǎng)人的屬人法。二、我國關(guān)于扶養(yǎng)關(guān)系法律適用的規(guī)定民通148規(guī)定,扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。用最密切聯(lián)系原則使選擇法律的靈活性大加強(qiáng)。應(yīng)注意兩點(diǎn):
第一,扶養(yǎng)不僅包括夫妻間的扶養(yǎng),而包括父母子女相互間的撫養(yǎng)、夫妻間及其他有關(guān)人之間的扶養(yǎng)。第二、扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地,均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的關(guān)系。十五章與繼承第四節(jié)關(guān)于遺囑和繼承的**公約三、1988年海牙《死者法律適用公約》1988第十六屆海牙國際私法會議正式通過,共5章31條。主要內(nèi)容如下:甲、公約適用范圍。不屬于公約調(diào)整范圍人事項(xiàng):遺囑的方式、遺囑人的能力、夫妻財(cái)產(chǎn)制及非依繼承方式獲得的財(cái)產(chǎn)權(quán)益等。即使準(zhǔn)據(jù)法為非締約國法律,公約也應(yīng)適用,亦即只要受理案件的法院所在地國家參加了公約,該法院就應(yīng)適用公約,而不問準(zhǔn)據(jù)法所屬國是否已參加公約。乙、同一制繼承制度。準(zhǔn)據(jù)法的確定,原則上適用死者死亡時(shí)的慣常居所地國家的法律支配,只要他那時(shí)也是該國的公民;或他在該國的慣常居所至其死亡時(shí)至少已有5年;在其他情況下,繼承受死亡者死亡時(shí)的國籍國法支配;除非那時(shí)死者與另一國有更為密切的聯(lián)系(適用該另一國法律)。確定了四個連結(jié)因素,既死者死亡時(shí)的慣常居所地國、死者國籍國、死者死亡時(shí)的國籍國和與死者有最密切聯(lián)系的國家。多元連結(jié)因素,為了更好協(xié)調(diào)分歧。丙、遺產(chǎn)繼承中的意-思自治原則。允許被繼承人生前指定適用于遺產(chǎn)繼承和繼承協(xié)議的法律,但這種意-思自治是有限制的。首先,選擇的形式必須是明示的,而且必須符合訂立遺囑的形式要件。其次,選擇的準(zhǔn)據(jù)法的范圍只限于其死亡時(shí)的國籍國法或慣常居所地法。最后,法律的作出人,對此法律選擇的撤銷,也須符合撤銷遺囑同樣的規(guī)則。而且由于公約采用同一制,所以當(dāng)事人選擇的法律,必須適用于全部財(cái)產(chǎn)的繼承。當(dāng)事人在訂立繼承協(xié)議時(shí),可以約定協(xié)議的實(shí)質(zhì)有效性、撤銷和效力,適用協(xié)議締結(jié)時(shí)取得未來遺產(chǎn)的一方當(dāng)事人的慣常居所地國家的法律或國籍國法律。丁、繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。適用于死者的所有遺產(chǎn),包括動產(chǎn)與不動產(chǎn),不管這些遺產(chǎn)外于何處。繼承準(zhǔn)據(jù)法調(diào)整的事項(xiàng)包括:繼承人、遺贈受贈人及其份額;死者遺留的債務(wù)及由他死亡所引起之各種利的確定;繼承權(quán)的剝奪和繼承資格的取消;有關(guān)禮物、預(yù)贈或遺產(chǎn)的歸還及清算;對于遺囑處分財(cái)產(chǎn)的限制;遺囑的實(shí)質(zhì)要件。此外,準(zhǔn)據(jù)法還可適用于法院地國法律認(rèn)為屬于部分的其他事項(xiàng)。戊、轉(zhuǎn)致制度。適用包括非締約國在內(nèi)的轉(zhuǎn)致制度。已、公共秩序保留制度。當(dāng)確定法律的適用與公共政策明顯不時(shí),可拒絕其適用。
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