由于各國法律對離婚條件和離婚方式規(guī)定的差異,這就必然引起或產(chǎn)生法律沖突。因為離婚的形式主要涉及程序問題,對離婚的形式要件的法律沖突,各國一般都規(guī)定適用法院地法;而對離婚的實質(zhì)要件的法律選擇,各國通常采取以下沖突規(guī)則:
(一)依據(jù)法院地法
(二)依據(jù)當事人本國法
(三)重疊適用法院地法和當事人本國法
(四)適用利于離婚的法律
我國關(guān)于涉外離婚的規(guī)定主要集中于《民法通則》及其司法解釋、《民事訴訟法》及其司法解釋。
(一)根據(jù)以上法律,離婚案件的管轄權(quán)規(guī)則是:
國家間的外交實踐,表現(xiàn)為條約、宣言及各種外交文書;
特殊情況下,對不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的離婚訴訟,原告住所地或經(jīng)常居住地人民法院有管轄權(quán)。
在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。
在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。
中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,受訴人民法院也有權(quán)管轄。
中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
從這些規(guī)定看出,我國法律盡量保護我國國民就離婚提起訴訟的權(quán)利,方便當事人離婚訴訟,同時為避免管轄權(quán)的積極沖突和消極沖突也有一定的預防作用。
(二)我國對涉外離婚案件的法律適用規(guī)定比較簡單,只在《民法通則》147條規(guī)定離婚適用受理案件的法院地的法律。因此,如果法院地在中國,就應(yīng)該適用中國法,如果法院地在外國,就適用外國法律。但是,如果法院地與當事人沒有直接聯(lián)系,其判決往往會產(chǎn)生承認和執(zhí)行上的困難。因此,涉外離婚主要還是適用一方或者雙方當事人的本國法。
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