涉外家庭關(guān)系的法律適用是怎樣的

(一)從嚴(yán)限制涉外婚姻的法律適用

建國(guó)初期至七十年代，我國(guó)對(duì)在境內(nèi)的涉外婚姻以適用我國(guó)婚姻法為主。直到1978年12月國(guó)務(wù)院批轉(zhuǎn)的外交部、公安部關(guān)于中國(guó)人同在華外國(guó)人結(jié)婚問(wèn)題的有關(guān)規(guī)定，才開(kāi)始改變從嚴(yán)掌握中國(guó)人與外國(guó)人通婚的偏向。

(二)《民法通則》與《民通意見(jiàn)》的規(guī)定

《涉外民事關(guān)系法律適用法》通過(guò)前，我國(guó)涉外婚姻法律適用的主要依據(jù)有兩條：1986年頒布的《中華人民共和國(guó)民法通則》第147條:“中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律?！?988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國(guó)民法通則)?若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第188條：“我國(guó)法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國(guó)法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。”這兩條沖突規(guī)范存在適用主體不周延、準(zhǔn)據(jù)法過(guò)于單一等不足，難以適應(yīng)實(shí)踐需求，易造成“跛腳婚姻”。

在涉外親子關(guān)系方面，對(duì)因出生形成的親子關(guān)系，《民法通則》與《民通意見(jiàn)》及其它法律都缺乏規(guī)定；對(duì)因收養(yǎng)形成的親子關(guān)系，僅有《收養(yǎng)法》第21條和《外國(guó)人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女登記辦法》對(duì)外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女情形的單邊規(guī)定。

對(duì)于涉外撫養(yǎng)，《民法通則》和《民通意見(jiàn)》規(guī)定適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的法律。涉外監(jiān)護(hù)方面，《民法通則》沒(méi)有規(guī)定，僅有《民通意見(jiàn)》第190條作為適用依據(jù)。

(三)涉外民事關(guān)系法律適用法的誕生

2002年12月，九屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十一次會(huì)議初次審議了《中華人民共和國(guó)民法(草案)》，其中的第九編即涉外民事關(guān)系法律適用法，包含了涉外婚姻家庭關(guān)系內(nèi)容。2010年8月23日，十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第十六次會(huì)議對(duì)《涉外民事關(guān)系法律適用法(草案)》進(jìn)行了第二次審議。2010年?10月28日，十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第十七次會(huì)議通過(guò)《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》，自2011年4月1日起施行。

涉外婚姻家庭關(guān)系法律適用的重要原則

(一)最密切聯(lián)系原則

作為當(dāng)代最流行的法律適用學(xué)說(shuō)，最密切聯(lián)系原則自20世紀(jì)70年代以來(lái)逐步成為國(guó)際上確定跨國(guó)民事關(guān)系法律適用的重要規(guī)則。

美國(guó)沖突法第二次重述將最密切聯(lián)系原則引入了涉外婚姻領(lǐng)域。近年來(lái)，該原則已被許多國(guó)家和地區(qū)在立法中的普遍采用，例如2001年修正后的《韓國(guó)涉外私法》第37條規(guī)定：離婚的準(zhǔn)據(jù)法依順序適用下列被指定的法律：(1)夫婦的共同本國(guó)法；(2)夫婦的同一慣常居住地法；(3)配偶在其他方面有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。

(二)保護(hù)弱者原則

保護(hù)弱者原本是國(guó)內(nèi)民商法的一項(xiàng)基本原則，如今該原則已被引入國(guó)際私法的各個(gè)領(lǐng)域，成為國(guó)際私法平等互利原則的重要補(bǔ)充。

在涉外婚姻家庭關(guān)系中，弱者主要包括婦女、子女、非婚生子女、被收養(yǎng)人、被監(jiān)護(hù)人、被扶養(yǎng)人。國(guó)際私法為保護(hù)他們的利益而作出的一種常見(jiàn)保障規(guī)定，是在選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)適用弱者的屬人法。例如《匈牙利國(guó)際私法》規(guī)定：如果匈牙利法律對(duì)子女比較有利，對(duì)匈牙利公民或者永久居住匈牙利的子女的家庭法律地位，父母子女之間的家庭法律關(guān)系和撫養(yǎng)子女的義務(wù)，適用匈牙利法律。

(三)意思自治原則

在近代的沖突法立法中，當(dāng)事人意思自治原則已從合同領(lǐng)域延伸到了侵權(quán)、婚姻家庭、繼承等傳統(tǒng)沖突法嚴(yán)禁意思自治的領(lǐng)域。

涉外婚姻家庭關(guān)系領(lǐng)域的意思自治原則主要體現(xiàn)在夫妻財(cái)產(chǎn)制上。夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的身份性質(zhì)不同，具有契約性，因此不少國(guó)家立法允許當(dāng)事人約定夫妻財(cái)產(chǎn)制適用的法律。例如《瑞士聯(lián)邦國(guó)際私法》規(guī)定:“夫妻財(cái)產(chǎn)制適用配偶雙方選擇的法律；法律選擇以書面協(xié)議形式，并可以變更選擇的法律；雙方只能在共同住所地法或一方的本國(guó)法中做出選擇?！?/p>

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