諾-成性合同與實踐性合同是合同類型中的一種,在我們生活中也很常見,可能有的時候我們也會用到,雖然他們是合同的不同類型,但是諾-成性合同與實踐性合同之間會有許多的相似之處和不同之處。
判斷這兩種合同區(qū)別的關(guān)鍵在于合同生效的時間和條件,具體來說諾-成合同是一經(jīng)雙方達(dá)成合意,意思表示一致,合同即成立;而實踐合同除了需要雙方達(dá)成合意,還需要雙方付諸一定的行為合同才可成立。大部分的合同都屬于諾-成合同,如:買賣合同、租賃合同等,只有少部分合同是實踐性合同。
區(qū)分實踐合同與諾-成合同的意義有二:其一,兩者成立或生效的時間及要件不同。筆者認(rèn)為:實踐合同與諾-成合同在成立或生效的時間及要件上的不同是“區(qū)分論”設(shè)置的一種劃分標(biāo)準(zhǔn),不能以這種劃分的標(biāo)準(zhǔn)作為劃分后所具有的意義;其二,對當(dāng)事人義務(wù)的規(guī)定不同:諾-成合同中交付標(biāo)的物是當(dāng)事人履行合同義務(wù)的行為,違反該義務(wù)便產(chǎn)生違約責(zé)任;而在實踐合同中交付標(biāo)的物或完成其他的給付不是當(dāng)事人的給付義務(wù)只是先合同義務(wù),違反它不產(chǎn)生違約責(zé)任,可構(gòu)成締約上的過失責(zé)任。締約上的過失責(zé)任是合同責(zé)任向締約階段的擴展和延伸,其與違約責(zé)任之區(qū)別主要有以下幾個方面:
首先,締約過失責(zé)任違反的是法定的先合同義務(wù),而違約責(zé)任違反的是約定義務(wù);其次,締約過失責(zé)任要求行為人主觀上有過失,而違約責(zé)任是一種無過錯責(zé)任,只要有違約行為存在,除法律規(guī)定的少數(shù)免責(zé)事由外,行為人一般都要承擔(dān)違約責(zé)任;再次,從責(zé)任方式上看,締約過失責(zé)任僅有賠償損失和返還財產(chǎn)兩種方式,而不是像違約責(zé)任方式那樣多樣化。
由上述區(qū)別可以看出違約責(zé)任是比締約過失責(zé)任涵蓋性更強的責(zé)任形式。對實踐合同中違反“交付標(biāo)的物”義務(wù)的當(dāng)事人應(yīng)追究違約責(zé)任還是締約過失責(zé)任呢?試舉例說明:甲乙系好友,雙方于2001年7月11日約定由甲于7月21日借給乙人民幣10萬元,在7月18日雙方關(guān)系惡化,甲拒絕借錢給乙。在該例中,乙可以依據(jù)合同法第42條第3款“當(dāng)事人在訂立合同過程中的其他違背誠實信用原則的行為”追究甲的締約過失責(zé)任。由于締約過失責(zé)任是較違約責(zé)任輕的一種責(zé)任形式,所以在這種狀況下追究甲締約過失責(zé)任與立法者設(shè)立實踐合同以保護無償?shù)某鼋枞说牧⒎康南辔呛?。但如果乙在甲交付貨幣之前拒絕借用,甲依據(jù)合同法規(guī)定追究乙的締約過失責(zé)任,而在這種狀況下追究乙締約過失責(zé)任明顯不如追究乙違約責(zé)任更有利于保護甲的利益,這就與設(shè)立實踐合同的立法目的相違背。規(guī)定以標(biāo)的物的交付作為合同的成立或生效要件是為了保護出借人和保管人的利益,但這種特殊的保護措施在減輕出借人和保管人的合同責(zé)任的同時也剝奪了他們獲得有效的補救的權(quán)利,實踐合同與諾-成合同的區(qū)分理論已經(jīng)失去了它存在的意義。
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