簽訂合同可能承擔(dān)的法律風(fēng)險有哪些

(1)要使用標(biāo)的物的正式名稱，即標(biāo)準(zhǔn)學(xué)名，而且要用全稱。文字表述必須明確具體，盡可能使用符合國際標(biāo)準(zhǔn)或國際行業(yè)習(xí)慣的商品名稱。商品日益豐富，使得雙方約定不明時，真實意思很難探究，因此產(chǎn)生以類似商品作為合同約定標(biāo)的交付帶來的合同目的落空，是嚴(yán)重的法律風(fēng)險。

(2)寫明商品商標(biāo)。一定的商標(biāo)，標(biāo)志著一定商品的性能、質(zhì)量種類。只有寫明商標(biāo)才能使商品特定化。如某商場本想購買杭州某廠生產(chǎn)的“天堂牌”自動雨傘1000把，但在合同中的商品名稱欄內(nèi)只寫了“自動雨傘”，而未寫“天堂牌”商標(biāo)，結(jié)果供方發(fā)來的除有50把是“天堂牌”的自動雨傘外，其余的都是一些雜牌，有不量的甚至無商標(biāo)，給需方造成損失。相同的產(chǎn)品因為品牌不同，價格差異有時非常巨大。

(3)在確定標(biāo)的時，還必須注意同名異物和同物異名的情況。如大豆，一般是指黃豆，但有些地方把蠶豆也叫大豆;又如自行車，有的叫人力車，有的叫腳踏車，有的叫單車;又如，電梯美國人叫Elevator，英國人叫Lift，這些都屬同物異名。這種情況更需要雙方就標(biāo)的物明確約定，有時需要配合必要的圖片或描述性說明。

(4)要寫明標(biāo)的品種、規(guī)格、花色及配套件。如購買電視機(jī)，除寫明名稱、商標(biāo)外，還要寫明型號，是黑白，還是彩電或數(shù)字電視機(jī);是立式，還是臥式;是遙控，還是自調(diào)，以及尺寸大小等。只有把以上這些問題弄清楚，才算是確定的，才能使標(biāo)的特定化。標(biāo)的約定不明的法律風(fēng)險經(jīng)常出現(xiàn)，只是有時雙方確定不明的法律風(fēng)險因?qū)Ψ降膶嶋H交付行為完成而消失。但該法律風(fēng)險的數(shù)量遠(yuǎn)比因標(biāo)的發(fā)生的糾紛要廣泛得多。

數(shù)量條款及法律風(fēng)險

數(shù)量條款是合同中重要的一個條款，也是較為簡單的一個條款，很少受合同當(dāng)事人的重視。當(dāng)數(shù)量直接表述為特定數(shù)字時，該條款幾乎不會產(chǎn)生法律風(fēng)險。但是當(dāng)數(shù)量不是簡單用數(shù)字表示時，則可能因該條款約定不當(dāng)產(chǎn)生嚴(yán)重影響。

(1)采用某種計算方法確定數(shù)量。一些無法直接用數(shù)字表述數(shù)量的合同，雙方往往根據(jù)需要在合同中約定一種數(shù)量計算方法。當(dāng)計算方法出現(xiàn)歧義，得出的合同數(shù)量就可能有多個結(jié)果，雙方理解不同時則容易發(fā)生糾紛。

(2)以某一方最終確定實際的數(shù)量。這種約定常出現(xiàn)在一些長期供銷合同里，實際每次交貸的數(shù)量以需方書面通知確定。若當(dāng)事人并沒有考慮將來情況變化對數(shù)量需求的影響，則一旦需方突然增大需求，將導(dǎo)致供方無法滿足而違約。這種法律風(fēng)險在雙方因合同其他因素發(fā)生爭議時，也可能被需方惡意利用。

質(zhì)量條款及法律風(fēng)險

質(zhì)量條款是合同中容易出現(xiàn)糾紛的條款，多數(shù)情況下質(zhì)量都很難用特別明確的方式界定，一旦發(fā)生爭議才發(fā)現(xiàn)合同約定不明確。質(zhì)量條款法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在：

(1)質(zhì)量驗收事項約定不明。具體體現(xiàn)在：驗收地點(diǎn)沒有明確約定是在交貨方所在地驗收還是在收貨方所在地驗收;驗收不合格是否有權(quán)拒絕接受貨物以及因此造成損害時如何承擔(dān);一些約定雙方聯(lián)合驗收的情況，沒有約定如果雙方有分歧如何處理等。

(2)質(zhì)量認(rèn)定的最終途徑約定不明。如果雙方就是否符合質(zhì)量要求存在分歧，則需要第三方的介入確定最終的質(zhì)量認(rèn)定。由于我國質(zhì)量檢測機(jī)關(guān)較為復(fù)雜，雙方如無實際約定，則可能出現(xiàn)就委托最終檢測的第三方發(fā)生爭議。最終需要由法院指定檢測機(jī)關(guān)，雙方解決糾紛的成本將大幅增加。

(3)委托檢驗的費(fèi)用承擔(dān)約定不明。費(fèi)用承擔(dān)不明，必然出現(xiàn)誰委托、誰負(fù)擔(dān)的情況，即使最終責(zé)任明確后可以要求對方承擔(dān)，但企業(yè)資金的占用同樣是將要面臨的風(fēng)險。

價款或報酬條款及法律風(fēng)險

多數(shù)合同一方當(dāng)事人承擔(dān)的主要義務(wù)就是支付價款，這個條款看起來比較簡單，但是也常常發(fā)生糾紛。

(1)計算方法約定不明。如雙方約定價款以實際消耗數(shù)量結(jié)算。而實際消耗數(shù)量有時很難難衡量，雙方因此發(fā)生分歧若沒有補(bǔ)救約定，引發(fā)的法律風(fēng)險損害難以衡量。

(2)合同只約定總價的法律風(fēng)險。在合同標(biāo)的較為復(fù)雜，不是單一標(biāo)的時，若只約定總價，當(dāng)出現(xiàn)合同部分解除的情況，雙方關(guān)于未履行部分所占合同總價的比例往往難以達(dá)成一致意見。結(jié)果的不確定，必然引起企業(yè)無法判斷自己該如何行為。

(3)價款支付約定明確方式過于簡單。在服務(wù)性合同里由于提供服務(wù)一方的義務(wù)具有彈性，若合同價款支付采用純粹的支付金額、支付時間的方式約定，則可能難以在對方?jīng)]有履行義務(wù)時有效進(jìn)行抗辯。這種條款屬于企業(yè)的法律風(fēng)險范疇。

合同的時間及法律風(fēng)險

合同的時間是比較容易被忽視的問題，卻又影響著合同的正常進(jìn)行。一份完善的合同必然包括約定的一系列時間概念。一方面，時間條款是容易引發(fā)合同糾紛的領(lǐng)域;另一方面，完備的時間條款有助于順利履行合同。

(1)合同有效期。

案例：A公司在產(chǎn)品市場灸手可熱的時候，與B公司簽訂了長期購銷協(xié)議，雙方約定產(chǎn)品價格為成本價加20%，具體供貨數(shù)量以A公司生產(chǎn)能力為限;合同沒有約定有效期，也沒有約定相關(guān)的解除條件。若干年后，A公司產(chǎn)品在市場已經(jīng)滯銷，但A公司仍然不斷向B公司供貨;B公司欲解除合同又缺乏法律依據(jù)，處于十分尷尬的境地。

當(dāng)合同不是一次性交易，無法從交易完成或無法完成角度判斷合同履行完畢時，就需要約定一個合同有效期。而實踐中確實有不少企業(yè)經(jīng)營者只考慮簽約當(dāng)時的順利交易情況，不設(shè)定合同有效期，甚至希望合同成為無限制的長期合同。而一旦合同履行外部環(huán)境發(fā)生變化時，將給企業(yè)帶來巨大的法律風(fēng)險。我國合同法沒有規(guī)定“情事變更原則”，如果確實無法確定有效期的合同，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)約定合同解除條件予以彌補(bǔ)，以避免因此產(chǎn)生的法律風(fēng)險。

(2)履行時間。

任何一個合同雙方當(dāng)事人都有若干的權(quán)利義務(wù)，各項義務(wù)之間有時存在順序問題，有時一些義務(wù)必須限定履行時間，否則將給其義務(wù)履行造成障礙。而具體義務(wù)的履行時間經(jīng)常沒有受到足夠的重視，尤其是合同的次要義務(wù)更容易被當(dāng)事人忽略。甚至在實踐中，一些合同約定了遲延履行的違約責(zé)任，但卻沒有約定相應(yīng)的義務(wù)應(yīng)該履行的時間，違約也就無從談起了。

(3)履行期限

一些義務(wù)不是簡單的行為，除了明確時間外，還需要給當(dāng)事人一定的期限，如通常付款會規(guī)定在幾日內(nèi)完成。一些以特定行為完成為合同有效期的合同，直接規(guī)定合同有效期確實不便，若因此不限定履行期限產(chǎn)生的法律風(fēng)險不容忽略。為避免法律風(fēng)險，約定對方完成特定行為的最長履行期限是一種較好的選擇，一旦對方遲延履行，則可以解決合同。

履行方式及法律風(fēng)險

履行方式與風(fēng)險轉(zhuǎn)移有密切關(guān)系，也是合同較為重要的條款。不同的合同義務(wù)涉及的履行方式限定要求不同，衡量履行方式條款是否具有法律風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的交易要求與合同確定的履行方式是否相符進(jìn)行判斷。有時合同簽訂背景也會影響履行方式法律風(fēng)險值。

(1)代為履行問題。企業(yè)在選擇交易對方時，通常會根據(jù)交易需要衡量對方，保證具體對方親自履行合同能夠有效保證合同順利履行。當(dāng)合同出現(xiàn)代為履行約定時，則可能給企業(yè)帶來意想不到的法律風(fēng)險，特別是在代為履行缺乏相應(yīng)限制時，法律風(fēng)險值將更高。在設(shè)計合同、加工承攬合同等對當(dāng)事人能力有特殊需要的合同中，缺乏代為履行禁止條款就應(yīng)當(dāng)歸入法律風(fēng)險范疇。

(2)運(yùn)輸條款問題。運(yùn)輸條款屬于履行方式中非常重要的部分，在涉及運(yùn)輸?shù)暮贤?，雙方關(guān)于運(yùn)輸方式、運(yùn)輸費(fèi)用承擔(dān)、運(yùn)輸風(fēng)險負(fù)擔(dān)等約定不明，都是較為明顯的法律風(fēng)險。

風(fēng)險轉(zhuǎn)移及法律風(fēng)險

在合同履行過程中，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因產(chǎn)生的損失仍然需要確定承擔(dān)原則，風(fēng)險轉(zhuǎn)移制度就是處理這種風(fēng)險由誰承擔(dān)的規(guī)則。法律針對不同類型的合同對風(fēng)險轉(zhuǎn)移分別作出了規(guī)定，如《合同法》第一百四十二條(買賣合同)、第二百三十一條(租賃合同)、第二百六十五條(承攬合同)、第三百一十四條(運(yùn)輸合同)、第三百三十八條(技術(shù)開發(fā)合同)等。然而實際合同的風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款內(nèi)容更為豐富，約定不當(dāng)將產(chǎn)生各種法律風(fēng)險。

(1)超越法定范圍承擔(dān)風(fēng)險。法律規(guī)定的風(fēng)險轉(zhuǎn)移屬于任意性規(guī)定，當(dāng)事人在合同中可以重新安排風(fēng)險轉(zhuǎn)移，但從法律風(fēng)險評估衡量角度看，若企業(yè)根據(jù)合同約定承擔(dān)了法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由對方承擔(dān)的損失風(fēng)險，屬于合同約定不當(dāng)產(chǎn)生的法律風(fēng)險。

(2)無名合同的風(fēng)險轉(zhuǎn)移約定不明。實踐中合同類型紛繁，多數(shù)屬于無名合同，這些合同的風(fēng)險轉(zhuǎn)移沒有法律規(guī)定，同時風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款不是合同的必要條款，當(dāng)事人容易忽略。然而一些合同運(yùn)用風(fēng)險轉(zhuǎn)移制度的概率較高，這些合同中風(fēng)險轉(zhuǎn)移約定不明是必須考慮的法律風(fēng)險。

(3)法定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的具體界定不明。法律規(guī)定的風(fēng)險轉(zhuǎn)移采用一些比較抽象的概念，這些概念在具體交易中如何界定并不簡單，若雙方?jīng)]有一致的認(rèn)識，爭議可能性客觀存在。另外，法定的風(fēng)險轉(zhuǎn)移具體細(xì)節(jié)也有賴于雙方合同的明確約定，這些約定不明的法律風(fēng)險應(yīng)當(dāng)認(rèn)真進(jìn)行衡量。

(4)風(fēng)險轉(zhuǎn)移違反法律強(qiáng)制性規(guī)定。當(dāng)事人通過合同約定，對自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行限制或免除，廣義而言同樣屬于雙方就風(fēng)險進(jìn)行重新分配。法律為防止當(dāng)事人利用自身的締約優(yōu)勢排除自己的基本責(zé)任，因此規(guī)定了免責(zé)條款無效的情況。若企業(yè)在合同中約定的風(fēng)險轉(zhuǎn)移違反這些法律強(qiáng)制性規(guī)定，違法風(fēng)險產(chǎn)生的損害需要認(rèn)真對待。

保密條款及法律風(fēng)險

現(xiàn)代經(jīng)營信息對企業(yè)而言具有重要意義，在對外合作時，難免了解或讓對方了解經(jīng)營信息、技術(shù)信息、管理信息等。簽訂保密條款能夠有效保障這些信息不被他人濫用，尤其在技術(shù)合同中，保密條款更是非常重要的條款。保密義務(wù)也應(yīng)當(dāng)是雙方的，而不是單方的。保密條款應(yīng)當(dāng)對技術(shù)秘密和商業(yè)秘密等進(jìn)行定義，應(yīng)當(dāng)約定保密義務(wù)的范圍、方法、保密處理程序、保密期限以及失密救濟(jì)等內(nèi)容。保密條款法律風(fēng)險導(dǎo)致的損害不易計算，對企業(yè)的傷害有可能是致命的打擊，因此在約定時應(yīng)當(dāng)格外注意。

不可抗力及法律風(fēng)險

不可抗力是法定的免責(zé)事由，《合同法》第一百一十七條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！辈簧倨髽I(yè)在訂立合同時也會約定不可抗力條款，最常見的就是將法律條文直接搬用，沒有任何的實際意義。真的發(fā)生不可抗力時，雙方往往爭執(zhí)不休。

法律對不可抗力的規(guī)定比較籠統(tǒng)概括，在實際約定時應(yīng)該進(jìn)一步明確有關(guān)內(nèi)容。不可抗力條款應(yīng)當(dāng)包括：

(1)不可抗力事件的范圍;尤其是雙方需要特別排除的事件，如政府行為是否屬于不可抗力等;

(2)事件發(fā)生后通知對方的期限以及遲延通知的責(zé)任;

(3)出具證明文件的機(jī)構(gòu);

(4)不可抗力事件的后果;哪些導(dǎo)致合同解除，哪些只是部分解除，哪些只是暫停履行等;

(5)其他與不可抗力相關(guān)的事項，如減少損失措施的采用、費(fèi)用承擔(dān)、保險等。不可抗力因素發(fā)生的概率一般較低，但在長期合同中，該條款應(yīng)該引起重視。

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