然而,在立法上和訴訟實踐中,對三者的功能界定并不清晰,甚至是混亂的。由此也導(dǎo)致了對此三個程序的運用刻板,時間設(shè)置不合理等問題。
(一)功能錯亂。對于哪一些功能應(yīng)當(dāng)配置在哪一個程序,或者說哪一個程序應(yīng)當(dāng)解決哪一些問題,規(guī)定上混亂,應(yīng)用上混雜。表現(xiàn)在:
第一,把質(zhì)證的功能錯誤地配置在證據(jù)交換程序中。
質(zhì)證是開庭的最重要的功能之一,應(yīng)當(dāng)在開庭時進(jìn)行。最高法院的“證據(jù)規(guī)定”第四十七條規(guī)定:“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,由當(dāng)事人質(zhì)證?!泵鞔_了質(zhì)證應(yīng)當(dāng)在法庭上(即開庭時)進(jìn)行。另一方面,該規(guī)定第三十九條第二款規(guī)定:“在證據(jù)交換的過程中,審判人員對當(dāng)事人無異議的事實、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷;對有異議的證據(jù),按照需要證明的事實分類記錄在卷,并記載異議的理由?!彪m然該款規(guī)定沒有直接表明應(yīng)對所交換的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證,但是,很多人認(rèn)為,要分別無異議和有異議的證據(jù),不通過質(zhì)證顯然是不可能做到的。還有觀點認(rèn)為,證據(jù)交換過程中的質(zhì)證是針對證據(jù)的合法性、真實性,而開庭時的質(zhì)證則應(yīng)針對證據(jù)的關(guān)聯(lián)性,即證據(jù)與待證事實的關(guān)聯(lián)程度。然而,證據(jù)的“三性”是統(tǒng)一的、密切聯(lián)系在一起的,將三者分割并安排在不同程序中進(jìn)行質(zhì)證,是不可行的。
第二,把證人作證錯誤安排在證據(jù)交換中進(jìn)行。
“證據(jù)規(guī)定”第五十五條,一方面規(guī)定“證人應(yīng)當(dāng)出庭作證,接受當(dāng)事人的質(zhì)詢”,另一方面規(guī)定“證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時出席陳述證言的,可視為出庭作證”。所謂“視為出庭作證”,明顯是將證據(jù)交換和開庭混同了。證人作證,適宜在正式開庭時進(jìn)行,不僅因為開庭才是查明事實的正式程序,而且因為證人作證除陳述證言外,更重要的是接受雙方當(dāng)事人的質(zhì)詢。把證人作證安排在開庭時進(jìn)行,效果顯然更好。
第三,庭前會議分解了部分開庭的功能。在我國,庭前會議目前還不是一個法定的程序,因此對可以在庭前會議解決的問題,還沒有一個明晰的認(rèn)識。有的法院借鑒了外國的做法,進(jìn)行了庭前會議的嘗試。盡管這種做法目前還沒有法律依據(jù),但是作為程序管理的工具,為開庭作一些準(zhǔn)備,并無不可。問題是必須明確庭前會議的功能,哪一些問題可以在庭前會議上解決,哪一些不能。在一些普通法系國家,如加拿大、美國,可以在庭前會議上解決的問題十分廣泛,但主要為開庭做準(zhǔn)備,例如決定文件的真實性,整理證據(jù)和爭點,界定開庭審理的問題。也可以解決庭前程序中的問題,如事實發(fā)現(xiàn)程序中的爭議,管轄權(quán)爭議等。然而,有些問題是被明確地排除在庭前會議的范圍之外的。例如,一方當(dāng)事人不能利用庭前會議竊取對方當(dāng)事人開庭準(zhǔn)備的信息;不能利用庭前會議作為發(fā)現(xiàn)事實的工具。更重要的是,庭前會議不能代替開庭審理。在我國嘗試使用庭前會議的法院,都不同程度的分解了部分開庭的功能,例如質(zhì)證。
(二)運用刻板。
開庭是審判程序的核心。由于我國沒有設(shè)立有如普通法系國家的簡易判決程序,因此開庭也是適用第一審普通程序?qū)徖砻袷掳讣谋亟?jīng)程序。證據(jù)交換,在普通法系國家作為一個必經(jīng)程序設(shè)置,有其合理性。然而,根據(jù)最高法院“證據(jù)規(guī)定”,證據(jù)交換并非必經(jīng)程序,僅在兩種情形下使用,即當(dāng)事人申請和證據(jù)較多、復(fù)雜疑難的案件。也就是說,對證據(jù)不多或者非復(fù)雜疑難案件,當(dāng)事人沒有申請的,可以不組織證據(jù)交換。這樣的安排具有靈活性。的確,對于證據(jù)不多、案情簡單的案件,證據(jù)可以在法院指定的舉證期限內(nèi)向法院提供,在開庭時出示并質(zhì)證,在開庭前交換的必要性不大。這對于減輕當(dāng)事人的訟累,縮短案件審理期限,節(jié)約訴訟成本,都具有一定的意義。至于庭前會議,更加沒有必要作為每一個案件的必經(jīng)程序。即使在其發(fā)源地的美國,庭前會議也僅用于復(fù)雜的案件,而不是所有案件。是否啟用庭前會議程序,得視案件的具體情況而定。
然而,目前許多法院在運用證據(jù)交換和庭前會議時,顯得過于刻板。所有案件,無論爭議標(biāo)的大小、證據(jù)多少、案情是否復(fù)雜疑難,一律安排證據(jù)交換。有的法院在證據(jù)交換后,隨之召開庭前會議,對所交換的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證,然后是開庭審理。證據(jù)交換、庭前會議、開庭“三步曲”,在每一個案件一成不變地進(jìn)行。
(三)時間設(shè)置不當(dāng)。
審判實踐中,有的法院在證據(jù)交換和庭前會議的時間安排上不合理。其通常做法是,立案之后即安排證據(jù)交換的時間,通知當(dāng)事人參加。證據(jù)交換之后,詢問當(dāng)事人是否有需要提交反駁證據(jù)。若有,則安排第二次證據(jù)交換;若無,則接著召開庭前會議,或者開庭。這樣的安排,使得當(dāng)事人沒有充足的時間仔細(xì)消化其所收到的對方的證據(jù),準(zhǔn)備質(zhì)證意見和辯論意見。證據(jù)交換和開庭,在時間上沒有明確的界限,在功能上相混淆。在證據(jù)交換之后接著開庭,實際上與當(dāng)庭舉證沒有區(qū)別,在很大程度上沒有達(dá)到設(shè)置證據(jù)交換程序的初衷和目的。
對于庭前會議,由于對其功能的認(rèn)識模糊,因此在時間設(shè)置上也不盡合理。在證據(jù)交換之后緊接著召開庭前會議,由于沒有給予當(dāng)事人準(zhǔn)備的充足時間,因此,對實現(xiàn)庭前會議為開庭做準(zhǔn)備的功能,如決定文件的真實性,整理證據(jù)和爭點,界定開庭審理的問題,無疑將受到削弱。
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