一、違約定金的有效要件是如何的

(一)主合同有效

定金合同是從合同，主合同無(wú)效時(shí)，交付的定金應(yīng)按照不當(dāng)?shù)美颠€。

(二)定金要交付

定金合同為實(shí)踐性合同，必須一交付為生效要件。定金合同之所以為實(shí)踐性合同的原因是因?yàn)槎ń鹁哂袘土P性質(zhì)和強(qiáng)制性質(zhì)(體現(xiàn)在只能約定雙倍返還定金和不得請(qǐng)求返還定金，限制了當(dāng)事人的意思自治)所以需要當(dāng)事人慎重考慮。而諾成性合同，則充分尊重了當(dāng)事人的意思自治。

不交定金，可以主張定金合同的締約過(guò)失責(zé)任(合同法42條)

(三)一定要表明“定金”字樣

如果寫(xiě)的是“押金”“保證金”之類的，則不發(fā)生定金的效力。發(fā)生預(yù)付款的效力。

1跟定金相比預(yù)付款是沖抵貨款的，除非約定了利息，否則不計(jì)利息。

2預(yù)付款不適用合同總價(jià)百分之二十的定金條款的限制。

3預(yù)付款是主合同的內(nèi)容。

4預(yù)付款不存在雙倍返還的問(wèn)題。

(四)定金不能超過(guò)合同總價(jià)的百分之二十

1如果沒(méi)交定金，可請(qǐng)求締約過(guò)失責(zé)任。

2如果交的定金超過(guò)了合同總價(jià)的百分之二十，則超過(guò)部分算預(yù)付款。

二、定金、違約金與損害賠償金的適用

定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，由一方當(dāng)事人按合同標(biāo)的額的一定比例向?qū)Ψ筋A(yù)先給付的金錢。根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過(guò)合同標(biāo)的額的20%，超過(guò)的部分由收受方退回或抵作價(jià)款。給付方不履行合同約定的義務(wù)，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受方不履行合同約定的義務(wù)，應(yīng)雙倍返還定金。因此可以看出，定金責(zé)任是一種懲罰性規(guī)定，目的在于督促雙方當(dāng)事人積極履行合同的義務(wù)。

違約金，是指合同當(dāng)事人預(yù)先設(shè)定的或法律直接規(guī)定的，在一方不履行合同時(shí)給付另一方一定數(shù)額的金錢。違約金具有補(bǔ)償性特點(diǎn)，并兼有一定的懲罰性。《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。因此，主張違約金時(shí)，可以實(shí)際發(fā)生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據(jù)。

損害賠償金，是指一方當(dāng)事人因不履行或不完全履行合同法義務(wù)而給對(duì)方當(dāng)事人造成損失時(shí)，按照法律和合同的規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。損害賠償責(zé)任原則上僅具有補(bǔ)償性，以懲罰性為例外。我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者在有欺詐行為時(shí)，應(yīng)按消費(fèi)者的要求以其購(gòu)買商品價(jià)款或接受服務(wù)費(fèi)用的一倍增加賠償消費(fèi)者的損失，該條是我國(guó)法律中惟一的懲罰性損害賠償金。

在定金、違約金和損害賠償金并存時(shí)，三者的適用原則應(yīng)為：在適用定金罰則的情況下，定金不能與違約金、損害賠償金同時(shí)適用，即：不能同時(shí)主張定金罰和全部的違約金或損害賠償金;定金不足以彌補(bǔ)全部損失的，超出定金數(shù)額部分的損失，可以損害賠償金補(bǔ)充。違約金與損害賠償金不能并用，只是對(duì)超過(guò)違約金部分的損失，可以由損害賠償金補(bǔ)充。

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