一、計算起點(diǎn)

應(yīng)該是從從財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓開始

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第35條規(guī)定，“人民法院在受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效：

(一)隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);

(二)非正常壓價出售財產(chǎn);

(三)對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保;

(四)對未到期的債務(wù)提前清償;

(五)放棄自己的債權(quán)。破產(chǎn)企業(yè)有前款所列行為的，清算組有權(quán)向人民法院申請追回財產(chǎn)。

二、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第31條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

(一)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的;

(二)以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的;

(三)對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的;

(四)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?

(五)放棄債權(quán)的。

第32條人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

三、破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件

破產(chǎn)撤銷權(quán)，指管理人對債務(wù)人在破產(chǎn)程序開始前的法定期間內(nèi)所為的侵害債權(quán)人利益的行為，有否認(rèn)其效力并申請法院撤銷該行為的權(quán)利。實際上，破產(chǎn)法上的撤銷權(quán)制度是民法上債權(quán)人撤銷權(quán)制度在破產(chǎn)法上的延伸?；谄洫?dú)特的法律特性和制度功能，各國破產(chǎn)法均規(guī)定了破產(chǎn)撤銷權(quán)制度。

四、破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成，一般應(yīng)具備以下幾個方面：

(一)能夠予以撤銷的行為，必須是有害于債權(quán)人利益的行為。何謂有害于債權(quán)人利益的行為?是指該行為減少了破產(chǎn)人的現(xiàn)有財產(chǎn)后增加了破產(chǎn)人的負(fù)債，使得債權(quán)人的受償比例受到了減損的行為。這種行為的直接或間接受害者是全體破產(chǎn)債權(quán)人。對于行為的“有害性”，有的國家采用的是一般性標(biāo)準(zhǔn)，有的國家則采用的是債權(quán)人地位標(biāo)準(zhǔn)。前者是指行為的發(fā)生致使債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)減少，導(dǎo)致債權(quán)人的受償受阻或增加難度，該標(biāo)準(zhǔn)立足于行為的發(fā)生是否使債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)價值有所減退的角度考慮;后者則基于債權(quán)人地位平等的破產(chǎn)法基本觀念出發(fā)，即某一行為使個別債權(quán)人獲得比行為發(fā)生以前有利的地位，如果沒有該行為的發(fā)生，則該債權(quán)人的實現(xiàn)權(quán)利的程度會低。有害于債權(quán)人利益的行為既包括有償行為，也包括無償行為。有償行為包括非正常壓價出售企業(yè)財產(chǎn)等，這里的有償，雖然得到了一定的給付，但并不是相應(yīng)的對價，既可能是一粒芝麻和一個西瓜的關(guān)系，也可能是一個大西瓜和一個小西瓜的關(guān)系。無償行為包括放棄財產(chǎn)權(quán)利、增與等。

(二)能夠予以撤銷的行為，必須是有害行為發(fā)生在破產(chǎn)程序開始前的臨界期間。

在破產(chǎn)程序開始前的一定期間內(nèi)所為的某些行為，破產(chǎn)管理人或破產(chǎn)清算人有權(quán)請求法院撤銷，這個期間稱之為臨界期間。之所以有是否啟動破產(chǎn)程序之分，原因是，破產(chǎn)程序一旦啟動，破產(chǎn)債務(wù)人的財產(chǎn)即歸破產(chǎn)管理人或清算人所占有、管理和控制，而破產(chǎn)債務(wù)人失去了占有、處分的權(quán)利，即使處分亦屬無權(quán)處分，不發(fā)生物權(quán)效力，也不會損害債權(quán)人的利益。而債務(wù)人的損害行為往往發(fā)生在破產(chǎn)程序開始前，因此，只有對在破產(chǎn)程序開始前的有害行為的存續(xù)期間加以限制，才能維護(hù)交易安全，平等保護(hù)債權(quán)人的利益。

各國立法均規(guī)定有一定的臨界期間，有的還根據(jù)不同的行為設(shè)置不同的期間，行為的危害性越大，期間越長，反之越短。例如德國破產(chǎn)法規(guī)定無償行為的臨界期間為10年，相符補(bǔ)償?shù)呐R界期間為3個月;芬蘭破產(chǎn)法規(guī)定欺詐性行為的臨界期間為5年或10年，而未到期債務(wù)進(jìn)行清償?shù)呐R界期間為90天。在我國，目前法律未規(guī)定不同的臨界期間，通常認(rèn)為我國破產(chǎn)法的臨界統(tǒng)一規(guī)定為6個月，這6個月，是指破產(chǎn)程序啟動時即法院受理破產(chǎn)申請之日前的6個月，而在受理破產(chǎn)申請之日至破產(chǎn)宣告之日仍存在一個期間，這期間發(fā)生的有損債權(quán)人利益的行為，亦屬撤銷范疇。這種關(guān)于臨界期間的規(guī)定的相同性，過于單一、籠統(tǒng)，使得有害程度不同的行為對交易安全的餓潛在危脅程度相同，形成明顯的不合理。綜觀目前國有中小型企業(yè)的破產(chǎn)案件，企業(yè)在申請破產(chǎn)前一兩年甚至更長時間已沒有清償能力，啟動破產(chǎn)程序?qū)嵞似炔坏靡?，此時，破產(chǎn)債務(wù)人已無什么資產(chǎn)，極大地降低了破產(chǎn)清償率。因此我國破產(chǎn)法也應(yīng)規(guī)定不同的臨界期間，對危害性大的損害行為如無償行為、隱匿、私分、毀損財產(chǎn)行為的臨界期間可作相應(yīng)調(diào)整，增長到1至2年。在審判實踐中，破產(chǎn)債務(wù)人惡意損害債權(quán)人整體利益的行為，法官可以運(yùn)用臨界期間的適當(dāng)擴(kuò)張原則，盡量予以撤銷，最大程度維護(hù)債權(quán)人的合法利益。

(三)能夠予以撤銷的行為，必須存在有基于被撤銷行為而實際獲益的人。

破產(chǎn)撤銷權(quán)行使的主要作用在于恢復(fù)原狀，追回被破產(chǎn)債務(wù)人不當(dāng)處置的財產(chǎn)。破產(chǎn)管理人或破產(chǎn)清算人要行使破產(chǎn)撤銷權(quán)，追回破產(chǎn)財產(chǎn)，必須找到被追償?shù)闹黧w，該主體就是破產(chǎn)債務(wù)人實施損害行為的實際獲益人，只有實際獲益人存在，破產(chǎn)撤銷權(quán)才能得以實現(xiàn)。反之，如果沒有實際的行為獲益人或行為獲益人已死亡或注銷，無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，破產(chǎn)撤銷權(quán)則無法行使。

(四)能夠予以撤銷的行為，就無償行為而言，破產(chǎn)債務(wù)人主觀上要有惡意。

對于破產(chǎn)債務(wù)人主觀上的惡意，是否應(yīng)作為破產(chǎn)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，學(xué)術(shù)界有不同的看法，觀點(diǎn)一認(rèn)為應(yīng)將惡意性的行為作為行使破產(chǎn)撤銷權(quán)的要件，觀點(diǎn)二認(rèn)為不應(yīng)將有損債權(quán)人利益的惡意作為構(gòu)成破產(chǎn)撤銷權(quán)的要件，觀點(diǎn)三認(rèn)為應(yīng)區(qū)分有償行為和無償行為。有償行為應(yīng)以當(dāng)事人主觀上的惡意為要件，無償行為是要損害行為人利益，即應(yīng)撤銷。在破產(chǎn)債務(wù)人為無償行為的情況下，相對人未支付對價，行為一旦被撤銷，對其利益影響甚微，故可以不考慮當(dāng)事人的主觀上有無過錯，只要害及債權(quán)均可撤銷。但對于有償行為，因合同自由原則意味著當(dāng)事人可以自由確定交易的價值，當(dāng)事人以某種價格或基進(jìn)行交易一般具有合理性，因此在否人破產(chǎn)債務(wù)人有償行為的效力時，應(yīng)將當(dāng)事人的主觀惡意考慮在內(nèi)。當(dāng)債務(wù)人為該行為時，明知損害債權(quán)人的利益，受益人于受益時，亦知有損害其他債權(quán)人利益的事實存在，即為惡意，應(yīng)予以撤銷。在有償行為中，債務(wù)人的惡意是破產(chǎn)撤銷權(quán)成立的要件，受益人的惡意是破產(chǎn)撤銷權(quán)行使的要件。

我國破產(chǎn)法未規(guī)定破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使與當(dāng)事人的主觀態(tài)度的關(guān)聯(lián)性，但在審判實踐中，由于破產(chǎn)撤銷權(quán)的行使涉及到相對人的利益，應(yīng)適度地考慮當(dāng)事人的主觀惡意，其理論依據(jù)是我國民法關(guān)于破產(chǎn)撤銷權(quán)的相關(guān)規(guī)定。民法規(guī)定的破產(chǎn)撤銷權(quán)的適用范圍包括兩種情形，一種是債務(wù)人放棄到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，該情形不考慮債務(wù)人的主觀態(tài)度，因為債務(wù)人無償減少其財產(chǎn)的行為已表明了自己的惡意;另一種是債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，受讓人明知該情況的，該行為的有償性，決定了法律要考慮當(dāng)事人的主觀態(tài)度。由于破產(chǎn)法上的破產(chǎn)撤銷權(quán)是民法破產(chǎn)撤銷權(quán)在破產(chǎn)程序中的拓展和延伸，是特殊性與一般性的關(guān)系，應(yīng)受民法一般性原理的調(diào)整，以適當(dāng)擴(kuò)張可撤銷行為。

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