1、個人合伙中的內(nèi)部違約是違約行為
1-1成立個人合伙的前提是合伙協(xié)議。個人合伙作為一種經(jīng)營方式起源于家族經(jīng)營,早在一千多年前的羅馬法就已對合伙作出了規(guī)定。個人合伙最大特點就在于其人合性,人合性表現(xiàn)在個人合伙上就是合伙人是在相互信任的基礎(chǔ)上,共同出資,共同經(jīng)營,共享收益,共擔風(fēng)險。《民法通則》第31條規(guī)定:“兩個以上的公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營、共同勞動的稱為個人合伙”。合伙人為達到共同目的而在協(xié)商、自愿基礎(chǔ)上就出資、利潤分享等事項達成的協(xié)議,就是合伙協(xié)議。只有達成合伙協(xié)議,各合伙人才能在一定范圍內(nèi)予以聯(lián)合,并依據(jù)合伙協(xié)議而享受權(quán)利,履行義務(wù),承擔責(zé)任。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ),而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。
1-2合同的內(nèi)涵。合同是平等主體的自然人、法人及其他之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同不僅是當事人之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而且也是物權(quán)關(guān)系、共同關(guān)系等非債權(quán)債務(wù)關(guān)系設(shè)立、變更、終止的原因。個人合伙協(xié)議雖不是純粹的債權(quán)行為,即當事人訂立這些合同的目的不在于發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而在于確定共同投資、經(jīng)營或分配盈余等方面的關(guān)系,然而,由于這些合同本質(zhì)上是反映交易關(guān)系,而合同法所調(diào)整的合同就是反映交易的法律形式。因此,合伙合同應(yīng)受合同法的調(diào)整,合伙人違反合伙合同義務(wù)的行為屬違約行為,行為人應(yīng)承擔相應(yīng)的違約責(zé)任。
2、個人合伙中的內(nèi)部違約是侵權(quán)行為
合伙人的內(nèi)部違約,對其他合伙人或合伙體造成財產(chǎn)上的不利益,即不良后果或不良狀態(tài);該作為或不作為,都是合伙人組成合伙體后法律所不允許的行為,具有違法性;并且違約行為與損害后果之間有著密切的因果關(guān)系,加之違約人主觀上存有過錯;總之,合伙人的內(nèi)部違約行為符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件,屬侵權(quán)行為之債。
應(yīng)該注意的是,因個人合伙組織的特殊性,合伙人之間在經(jīng)營管理合伙事務(wù)時不可能約定很多具體的義務(wù),判斷其是否履行義務(wù),往往也只能依據(jù)合伙人的概括義務(wù)即忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的履行情況,而該義務(wù)是否履行,實踐中需法官根據(jù)自由裁量權(quán)予以確認??剂楷F(xiàn)實的司法環(huán)境,看到違約責(zé)任一般適用嚴格責(zé)任的歸責(zé)原則,把合伙人內(nèi)部違約僅僅看作是違約行為,具有較大的風(fēng)險性。當然,把該行為當作是純粹的侵權(quán)行為,又忽視了當事人之間的約定,沒有重視當事人的意思自治。如果把該行為看作是特殊的侵權(quán)行為,追究違約人的責(zé)任時適用過失相抵原則,這樣既考慮到雙方的約定,又重視實際情況,從而做到公平合理。因此筆者認為,個人合伙中的內(nèi)部違約既不完全是合同法意義上的違約行為,也不完全是侵權(quán)法意義上的侵權(quán)行為,而是兩者有機的糅合。
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