【合伙企業(yè)】隱名合伙與有限合伙的制度溯源

隱名合伙和有限合伙皆源于10世紀(jì)前后意大利商港的“康*達(dá)契約”(commenda)。中世紀(jì)的歐洲由教會法調(diào)整，禁止放款取息。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，特別是海上貿(mào)易的興旺，從事航海業(yè)的商人因個人資金有限，迫切需要向社會籌措資金，同時，那些擁有閑置資本的人為了利用自己的資本去獲取利潤，他們便規(guī)避教會法的禁止性規(guī)定，采用一種名為“康*達(dá)”的契約形式與航海商人結(jié)成合伙?！翱?達(dá)契約”關(guān)于投資比例和利潤分配比例的規(guī)定取決于投資者與航海商人的協(xié)商，有些契約規(guī)定，投資者將資金、實(shí)物等交給航海商人經(jīng)營，獲得四分之三的利潤，航海商人亦投入部分資金、實(shí)物等，并以雙方投入的全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立從事航海交易，獲得者四分之一的利潤。也有一些契約規(guī)定，經(jīng)營者提供三分之一的資本，非經(jīng)營者提供三分之二的資本，利潤雙方平分。在風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)方面，“康*達(dá)契約”均采取有限責(zé)任與無限責(zé)任相結(jié)合的方式，即不參與經(jīng)營的投資者以投資額為限承擔(dān)責(zé)任，從事經(jīng)營的航海商人承擔(dān)無限責(zé)任。這便是隱名合伙和有限合伙的雛形。

到了15世紀(jì)，“康*達(dá)契約”開始向兩個方向分化，一個是出資者對外不公開姓名(即隱名)，對第三人不負(fù)任何責(zé)任，在內(nèi)部以出資為限承擔(dān)責(zé)任，經(jīng)營人為出名營業(yè)人，對外負(fù)全部責(zé)任。另一個是出資者與經(jīng)營人均出名，使用同一商號，出資者以出資為限對外負(fù)有限責(zé)任，經(jīng)營人對外負(fù)無限責(zé)任。沿前一個方向發(fā)展，形成了后來的隱名合伙，沿后一個方向發(fā)展，形成了后來的兩合公司。后來，法、德、日及我國臺灣地區(qū)陸續(xù)將這兩項(xiàng)制度分別歸入了民商法典或公司法之中。

兩合公司經(jīng)1801年《法國商法典》確認(rèn)之后，由法國殖民者傳入美國，漸漸演變?yōu)楝F(xiàn)代英美法系的有限合伙制度。這是美國法中惟一非源于英國的一種法律。1822年，紐約州制定了全美第一部《有限合伙法》其后又轉(zhuǎn)化為1916年的《美國統(tǒng)一有限合伙法》。該法于1976年和1985年兩次予以修訂，目前已日臻完善。英國則于1907年引進(jìn)了當(dāng)時在德、法兩國流行的兩合公司制度，制定了《英國有限合伙法》并一直施行至今。

通過對隱名合伙與有限合伙的制度溯源，我們可以十分清楚地看到，其一，盡管隱名合伙與有限合伙的制度設(shè)計(jì)和制度安排不盡相同，前者主要存在于大陸法系;后者主要存在于英美法系，但畢竟同宗同源，均屬康*達(dá)契約的派生物。二者并無制度上的根本沖突，完全可以同存共榮。其二，大陸法系諸國的民事商事立法大都將二者兼容并蓄。比如法國現(xiàn)行公司法第一編第二章為兩合公司(即有限合伙)，第七章則為隱名合伙;德國現(xiàn)行商法第二編第二章為兩合公司，第五章則為隱名合伙。其三，合伙制度之所以具有強(qiáng)大的生命力，關(guān)鍵在其能夠根據(jù)實(shí)踐的需要不斷發(fā)展完善、與時俱進(jìn)。合伙制度的多樣性，是其蓬勃發(fā)展的根本原因。

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