法律咨詢：

您好，民事二審程序可以書面審理嗎？

律師回答：

書面審理是行政訴訟中的一個(gè)概念。第二審人民法院在民事第二審程序中，只審理當(dāng)事人的上訴狀和其他書面材料，不經(jīng)訴訟參與人參加，直接作出判決、裁定的審判方式，合議庭只有在審閱文件、調(diào)查、質(zhì)詢當(dāng)事人、核實(shí)事實(shí)，并認(rèn)為不需要開庭審理后，才能直接作出判決和裁定。這里的“直接判決和裁定”的前提條件包括：

1、標(biāo)記和調(diào)查

2。詢問當(dāng)事人。清楚地核對(duì)事實(shí)。合議庭認(rèn)為無需開庭審理，其中對(duì)當(dāng)事人的調(diào)查和詢問已超過筆試的限度，比單純的筆試復(fù)雜得多。p> 因此，“直接判決、裁定”不能等同于“書面審理”

我國(guó)民事訴訟法關(guān)于二審撤回起訴的規(guī)定及相關(guān)解釋，僅在《最高人民法院關(guān)于適用本法若干問題的意見》第191條中有明確規(guī)定《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟意見書》），該條規(guī)定,“第二審當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，對(duì)雙方達(dá)成的和解協(xié)議進(jìn)行審查，制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人；因和解申請(qǐng)撤訴符合撤訴條件的經(jīng)審查起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理?！耙虼耍诙彯?dāng)事人確實(shí)有撤回起訴的權(quán)利，但結(jié)合整個(gè)民事訴訟法的立法意圖和程序體系，撤回起訴的權(quán)利并不是無限的。

首先，《民事訴訟意見》第191條前半部分規(guī)定允許當(dāng)事人申請(qǐng)二審撤訴的前提是“當(dāng)事人達(dá)成二審和解協(xié)議”，必須是“因和解申請(qǐng)撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的人”，說明二審撤訴不同于一審撤訴，不僅要滿足一審撤訴條件（如不損害國(guó)家、集體或第三人利益等），但也特別指出，由于雙方和解，必須提出退出申請(qǐng)。因此，在上述案件中，二審法院僅引用《民事訴訟法》第131條第一款作出準(zhǔn)予撤訴的裁定，這顯然缺乏法律依據(jù)。

其次，從法律條文之間的關(guān)系分析，第131條位于《民事訴訟法》第二編第12章“一審普通程序”中，是關(guān)于原告在一審普通程序中回避的規(guī)定。該法第14章“二審程序”只規(guī)定了二審當(dāng)事人撤回上訴，但沒有提到撤回起訴。出于以下考慮，提交人認(rèn)為，即使將第157條作為補(bǔ)充條款使用，也不能認(rèn)為二審撤回起訴可以援引第131條的相關(guān)規(guī)定。因?yàn)椤睹袷略V訟意見》第191條對(duì)二審撤回起訴作了專門解釋。根據(jù)“有特別規(guī)定的，按照特別規(guī)定處理”的原則，這種情況不應(yīng)再屬于《民事訴訟法》第157條所述的“適用第一審普通程序”的范圍，從案件的實(shí)際操作進(jìn)行分析。與一審程序中當(dāng)事人對(duì)案件發(fā)展的不了解相比，在二審程序中，雙方當(dāng)事人已經(jīng)有了一個(gè)“未決生效”的民事判決。這是法院對(duì)雙方爭(zhēng)議的初步司法意見，但也可能成為最終司法判決（如果二審法院做出維持原判的決定）。此時(shí)，原告可以持有一審判決書，觀察和推測(cè)二審情況的發(fā)展。從“利益平衡”的角度考慮，我們有理由認(rèn)為，此時(shí)原告撤訴必然會(huì)有更多的“趨利避害”心理，撤訴只是為了逃避對(duì)其不利的最終判決