一、擬訂仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議是仲裁案件管轄權的依據(jù)，合法、有效的仲裁協(xié)議是啟動仲裁案件的前提和裁決效力的保障。但是對于一個完善的仲裁協(xié)議，除了避免管轄權的糾葛，還應當有更高的要求。就以中國法律為仲裁協(xié)議準據(jù)法的仲裁協(xié)議而言，律師可以按照這樣四個步驟制定和完善仲裁協(xié)議：（1）確定以仲裁為爭議解決方式；（2）選定一家仲裁機構；（3）參照該機構的示范仲裁條款；（4）根據(jù)需要添加法律和仲裁規(guī)則允許當事人自由添加的約定。分述如下：

首先，仲裁協(xié)議應當明確以仲裁為爭議解決方式，即仲裁法第十六條第（一）款規(guī)定的“請求仲裁的意思表示”。根據(jù)包括我國在內的世界多數(shù)國家仲裁法確定的一裁終局原則，仲裁協(xié)議不得約定當事人可以在裁決作出后再向法院起訴。另外，根據(jù)我國最高人民法院「2002」民四他字第33號《復函》以及各地中級人民法院的一些判例，在仲裁協(xié)議中約定或裁或審也可能導致法院裁定仲裁協(xié)議無效。

第二，選定一家當事人共同信賴的仲裁機構，即仲裁法第十六條第（三）款規(guī)定的“選定的仲裁委員會”。應當注意，雖然合理性尚存爭議，但是如果仲裁協(xié)議中同時約定兩家或多家仲裁機構可能導致法院裁定仲裁協(xié)議無效。對于兩方國內當事人約定將爭議提交境外仲裁機構仲裁，雖然目前我國法律沒有禁止性規(guī)定，但是最高人民法院《關于人民法院處理涉外仲裁及外國仲裁案件的若干規(guī)定（征求意見稿）》[3]認為“國內當事人將無涉外因素的爭議約定外國仲裁的”仲裁協(xié)議應被認定為無效，預示這種仲裁協(xié)議將存在一定的法律風險。

第三，為保證仲裁協(xié)議的合法有效，律師應當熟悉仲裁法和仲裁規(guī)則對仲裁協(xié)議要件的要求。一個簡便且可靠的方法是參考仲裁機構的示范仲裁條款。律師應當注意很多仲裁機構都針對不同的爭議類型提供了多種仲裁規(guī)則，仲裁協(xié)議有必要對適用的規(guī)則作出約定。例如，如果當事人欲將一項金融爭議提交中國國際經濟貿易仲裁委員會（以下簡稱“貿仲”）根據(jù)該會《金融爭議仲裁規(guī)則》進行仲裁，仲裁協(xié)議中須對《金融爭議仲裁規(guī)則》作出明確約定，否則案件將適用貿仲的普通規(guī)則進行仲裁。

第四，作為仲裁意思自治原則的重要體現(xiàn)，很多仲裁機構都允許仲裁當事人在很大程度內對仲裁相關事項作出特殊約定。[4]這是很多律師未予重視但卻非常重要的一個問題。在熟悉仲裁規(guī)則的基礎上，律師可以在仲裁協(xié)議中為有特殊需要的當事人確保更多的權利和利益。根據(jù)貿仲仲裁規(guī)則，當事人可以自行約定仲裁適用的法律（包括實體法和程序法）、由總會還是任一分會受理案件、仲裁地點、開庭地點、普通程序還是簡易程序、書面審理還是開庭審理、是否可以在仲裁員名冊外選定仲裁員、仲裁員國籍、仲裁語言等廣泛的事項，甚至當事人還可以約定適用其他機構的仲裁規(guī)則。如果仲裁協(xié)議中沒有對上述事項作出事先約定，一旦爭議發(fā)生，雙方在對抗的氣氛中恐怕就較難達成共識了。需要提醒的是，合同或爭議適用的法律不能直接解釋為仲裁協(xié)議適用的法律。例如，當事人在合同中約定“因本合同產生的爭議適用英國法律解決”，并不意味著合同中包含的仲裁協(xié)議的解釋必然適用英國法律。如有必要，當事人應當就此專項約定。