1、 關(guān)于合同是否應(yīng)當解除和終止,存在著不同的觀點。19世紀末,德國起草民法初稿時,終止曾被視為合同終止的一種形式。但是,在制定第二章時,認為終止和終止在性質(zhì)上是不同的,因此它區(qū)分了終止和終止,并確定了它們的不同名稱和效力。日本民法沒有規(guī)定合同的終止,但在規(guī)定合同的終止時,,它分為兩類:
(1)終止的效力具有溯及力
(II)解除的效力不具有溯及力
大多數(shù)大陸法學(xué)家認為合同解除和合同終止之間存在差異。他們認為兩者都是形成權(quán),但適用的范圍和效力不同。有學(xué)者認為,“合同因解除而溯及既往失去效力,合同的終止只會使合同在未來失去效力”。他們認為這是兩者之間的主要區(qū)別第二,一種觀點:合同解除=合同終止
合同解除等同于合同終止。合同解除是指雙方就提前終止合同達成的協(xié)議。從目前的立法來看,中國的《經(jīng)濟合同法》沒有規(guī)定合同的終止,但《涉外經(jīng)濟合同法》第31條規(guī)定了終止的概念。根據(jù)本條規(guī)定,本合同將因雙方按照約定的條件、仲裁機構(gòu)的裁決或法院的決定或經(jīng)雙方同意履行而終止??梢姡渡嫱饨?jīng)濟合同法》實際上將合同的終止等同于合同的終止。第三,另一種觀點:雖然在立法和司法實踐中,兩者之間存在差異,他們中的大多數(shù)人認為合同的解除與合同的終止是一樣的,我認為兩者之間仍然存在差異(I)兩者具有不同的效力。根據(jù)傳統(tǒng)民法的規(guī)定,合同解除是指合同關(guān)系成立后,根據(jù)解除行為追溯解除合同關(guān)系。合同的終止具有恢復(fù)原狀的效力。合同的終止在過去是有效的。同時,由于合同關(guān)系的終止,雙方不再有履行義務(wù),因此在未來也有效。合同的終止只會破壞合同關(guān)系,只在將來生效,當事人沒有義務(wù)恢復(fù)原狀。如果解散等同于終止,在適用上,解散也必須分為兩類:
(1)解散的追溯效力
(2)無追溯效力
只有制定此類規(guī)定才能有助于法官的準確執(zhí)法和法律規(guī)則的適用
(II)不同的適用范圍應(yīng)用程序
1。在大陸法系,,合同的解除常被認為是一種不正當?shù)男袨閷?a href='http://m.shkps.cn/weiyue/5.html' target='_blank' data-horse>違約的補救措施。人們認為,合同的解除是對違約方的制裁,是一種特殊的合同責任。因此,合同的解除僅適用于違約情形,是解除權(quán)存在和行使的必要條件因此,合同解除可以適用于一方當事人不履行合同的情形。此外,為了恢復(fù)合同簽訂前雙方當事人之間的關(guān)系,有必要采用損害賠償的方法。對于合同終止,雖然也可以適用于一方違約的情形,以使守約方擺脫合同關(guān)系的束縛,但合同終止主要適用于因履行而終止等守約情形,因雙方協(xié)商一致而終止合同等。特別是,應(yīng)注意的是,某些合同僅適用于合同終止,而不適用于合同解除。例如,根據(jù)租賃合同,承租人將房屋出租一段時間,或者根據(jù)勞動合同,一方支付了一定的勞務(wù)。如果一方違約,則無法恢復(fù)原狀,只能終止合同關(guān)系
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簡介:
現(xiàn)執(zhí)業(yè)于河北匡合律師事務(wù)所,任常務(wù)副主任,高級合伙人。律師執(zhí)業(yè)證號:11306199410480483。律師資格證號:941510 中華全國律師協(xié)會會員,保定律師協(xié)會會員。1990年畢業(yè)于南開大學(xué)法學(xué)系。2004年取得清華大學(xué)民商法研究生學(xué)歷。國家三級律師。保定仲裁委員會仲裁員。中國人民政治協(xié)商會議保定市新市區(qū)第六屆政協(xié)委員。保定消費維權(quán)律師團律師。保定市人民政府專家顧問庫律師。
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