涉外仲裁裁決撤銷制度的確立，是我國仲裁法律制度建設(shè)的一大進(jìn)步，但還存在許多立法上的問題和實(shí)踐上的不足，與國際上的通行規(guī)定和做法尚有距離。

一、規(guī)范涉外仲裁裁決的撤銷理由

仲裁法對于涉外仲裁裁決的撤銷，并未直接規(guī)定具體的理由，而是援用民事訴訟法第二百六十條第一款。從規(guī)定來看，我國法院對涉外仲裁裁決一般只進(jìn)行程序?qū)彶?，而不審查裁決的實(shí)體問題。但是，在審查范圍上完全重復(fù)了民事訴訟法“不予執(zhí)行異議程序”的現(xiàn)成規(guī)定，而且許多內(nèi)容存在不確定和遺漏的地方。

1.當(dāng)事人沒有在合同中訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議，這與國外仲裁法相比，缺少了“仲裁協(xié)議無效”的情形?！皼]有仲裁協(xié)議”與“仲裁協(xié)議無效”是兩個(gè)并不完全等同的概念。前者屬于事實(shí)判斷，后者屬于法律判斷。另外，兩者舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)也不同。若要證明前者，應(yīng)由聲稱存在仲裁協(xié)議的另一方負(fù)舉證之責(zé)；而要證明后者，應(yīng)由提出撤銷裁決的一方證明該項(xiàng)仲裁協(xié)議的訂立存在仲裁法第十七條、十八條規(guī)定的情形。因此，對于這項(xiàng)撤銷理由宜表述為：“沒有仲裁協(xié)議或仲裁協(xié)議無效”。

2.被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其它不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的。這項(xiàng)撤銷理由的內(nèi)容比較明確，但也存在兩個(gè)問題。一是主體問題。這里的“被申請人”宜解釋為“申請人”。因?yàn)樵诔蜂N裁決的程序中，顯然應(yīng)當(dāng)是申請人對撤銷裁決的請求負(fù)有舉證責(zé)任，否則在邏輯上說不通。二是“由于其它不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的”作為撤銷理由，這一條款似乎包括“受到侵害的一切情形”，故應(yīng)對其加以限制。只有在其受侵害程度很嚴(yán)重而不可容忍時(shí)，才能認(rèn)定。

3.裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。盡管這兩種情形都是仲裁庭審理了本不該審理的事項(xiàng)，但是兩者的性質(zhì)截然不同。前者與國家法律不悖，只是當(dāng)事人并未授權(quán)，而仲裁庭審理了仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的爭議，則屬于違反國家強(qiáng)行法的行為。對這兩項(xiàng)理由，應(yīng)指出兩點(diǎn)：第一，在越權(quán)審理的情況下，假如裁決的事項(xiàng)可以相互分離，應(yīng)予以撤銷的僅是“超越仲裁協(xié)議范圍所作出的部分裁決”而并非整個(gè)裁決。而在無權(quán)審理的情況下，因裁決與強(qiáng)行規(guī)定相抵觸，整個(gè)仲裁裁決歸于無效，故應(yīng)撤銷整個(gè)裁決。第二，關(guān)于仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的情形，屬于爭議的不可仲裁性問題。各國法律都規(guī)定應(yīng)由法院來認(rèn)定之，而非當(dāng)事人舉證之事項(xiàng)。我國法律將其列為由當(dāng)事人舉證的情形，似有不當(dāng)。

4.關(guān)于撤銷涉外仲裁裁決是否適用公共秩序條款的問題。對于涉外仲裁裁決，仲裁法第七十條并未援用民事訴訟法第二百六十條第二款有關(guān)社會公共利益的規(guī)定，這是否意味著我國法院對涉外仲裁裁決的司法審查，不適用社會公共利益條款？從法律本身的規(guī)定來看，應(yīng)該是肯定的。但是，公共政策是各國通用的制度，即使立法沒有關(guān)于公共政策的條文，也不影響法院在必要時(shí)適用公共政策。同時(shí)，仲裁庭確實(shí)有可能作出違反公共政策的仲裁裁決。因此，今后修訂仲裁法時(shí)應(yīng)明確規(guī)定這一撤銷理由，并處理好與民事訴訟法的協(xié)調(diào)問題。同時(shí)，在司法實(shí)踐中，要從嚴(yán)掌握裁決違反社會公共利益的認(rèn)定。

二、嚴(yán)格涉外仲裁裁決的撤銷程序

1.明確管轄法院

仲裁法對撤銷涉外裁決的管轄法院未作明確規(guī)定，根據(jù)該法第六十五條的規(guī)定，撤銷涉外仲裁裁決的管轄法院，應(yīng)是仲裁委員會所在地的中級人民法院。具體哪些中級人民法院有權(quán)撤銷涉外仲裁裁決？從立法來看，除了中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會總會及分會所在地的三家中級人民法院之外，根據(jù)仲裁法第十條的規(guī)定，各直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市，以及根據(jù)需要在其它設(shè)區(qū)的市設(shè)立的仲裁委員會所在地的中級人民法院都有權(quán)撤銷涉外仲裁裁決。2001年12月25日，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》，進(jìn)一步明確了涉外仲裁裁決撤銷案件的管轄法院。根據(jù)該規(guī)定，申請撤銷涉外仲裁裁決的第一審案件，由國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院，省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院，經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級人民法院和最高人民法院指定的其它中級人民法院管轄。這一規(guī)定可以在修訂仲裁法時(shí)予以考慮。