有人認為,在國際商事仲裁中,由于仲裁地選擇的隨意化,由仲裁地法院撤銷仲裁裁決的程序已無存在必要,這種觀點是錯誤的。原因主要是,仲裁裁決撤銷程序和裁決的承認與執(zhí)行程序,兩者的功能不一樣,前者是對雙方當事人的主動救濟,而后者只有在勝訴方啟動裁決的承認與執(zhí)行程序時,敗訴方才可申請法院不予承認和執(zhí)行。
不少學者與仲裁實務界人士都認為,由于仲裁地的選擇往往具有偶然性,與當事人的實際關系不大,仲裁地法院對仲裁裁決本身并沒有多少實際利益,而且仲裁裁決的撤銷制度方便當事人拖延仲裁執(zhí)行的時間,損害了仲裁的優(yōu)越性,更違背當事人意思自治原則。因而,撤銷裁決本身沒有任何法律后果,裁決的撤銷制度也就沒有存在的必要,仲裁地法院也沒有必要非得對仲裁程序進行干預,只有在仲裁裁決的執(zhí)行階段,法院的司法監(jiān)督才是必要的,因為仲裁程序的最終目標是仲裁裁決得到履行或為法院所承認與執(zhí)行,當事人的利益體現(xiàn)在仲裁裁決的執(zhí)行上,只有在執(zhí)行階段,用國內(nèi)立法對仲裁加以控制才是與仲裁程序相關的一個因素。一言以蔽之,由于國際商事仲裁“非本地化”了,仲裁地國對仲裁裁決的司法監(jiān)督已顯得無足輕重,完全可以由仲裁裁決執(zhí)行階段的司法監(jiān)督所取代。但這并不符合國際商事仲裁發(fā)展的實際情況。
首先,國際商事仲裁裁決的承認與執(zhí)行制度在敗訴方不自動履行裁決義務時,有時只能給勝訴方以不充分的司法救濟,它不能代替仲裁裁決撤銷制度對雙方當事人的主動救濟。由于申請執(zhí)行仲裁裁決的當事人必然是仲裁勝訴方,對敗訴方而言,不予執(zhí)行仲裁裁決是被動救濟,只有在勝訴方提出執(zhí)行申請且法院受理后,才能啟動。而申請撤銷仲裁裁決是雙方當事人共有的司法救濟權利,勝訴方可能認為仲裁請求沒有得到充分支持,從而啟動裁決撤銷程序;敗訴方則可因其仲裁敗訴,仲裁庭裁決有誤,同樣提出撤銷仲裁裁決的申請。一旦取消仲裁裁決撤銷制度,于勝訴方而言,如果不滿仲裁裁決作出的賠償數(shù)額,將無法尋求司法救濟,因為如果勝訴方提起裁決的執(zhí)行程序,就應視為認同仲裁裁決的結果,執(zhí)行法院最多也只能執(zhí)行裁決內(nèi)容,不可能給予更多司法救濟,但如果勝訴方不提起執(zhí)行程序,他可能連裁決結果所賦予的“不充分”利益也無法實現(xiàn)。而對敗訴方來說,他將無法主動尋求使仲裁裁決歸于無效的途徑,而被動受制于勝訴方何時、何地發(fā)起執(zhí)行仲裁程序,使法律關系處于無法預料的不穩(wěn)定狀態(tài)。這種弊端在敗訴方財產(chǎn)分布在數(shù)個國家時表現(xiàn)得尤其明顯,因為只要勝訴方不斷地挑選執(zhí)行法院并提出執(zhí)行申請,它就得不斷地以同一理由抗辯,而只要有一國法院支持了執(zhí)行申請,其他國家法院的不予執(zhí)行決定純屬一紙空文。S.E.E.E.v.Yugoslavia案是一個典型例子,該案裁決1956年作出,到1986年還在申請執(zhí)行,原因在于被申請人在多國擁有財產(chǎn),又沒有一個國家的法院有權撤銷該裁決。所以,對裁決依賴完全被動的承認與執(zhí)行手段并不可取。
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