《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)第四十四條規(guī)定,依法成立的合同自成立之日起生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定必須辦理批準、登記等手續(xù)才能生效的,從其規(guī)定。《最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(以下簡稱《合同法解釋》)第九條規(guī)定,根據(jù)《合同法》第四十四條第二款的規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定,合同生效前應當辦理批準手續(xù),或者辦理批準、登記等手續(xù)。當事人在第一審法院辯論終結前未辦理批準手續(xù),或者未辦理批準、登記等手續(xù)的,由人民法院裁定合同無效;法律、行政法規(guī)規(guī)定本合同應當辦理登記手續(xù),但未規(guī)定本合同登記后生效的,當事人未辦理登記手續(xù)的,不影響本合同的效力,合同標的物的所有權和其他物權不得轉讓
以上是《合同效力法》的直接規(guī)定。筆者認為,在司法實踐中應當從以下幾點來認定合同的效力:
首先,上述規(guī)定涉及三對概念,即成立/不成立、有效/無效和有效/無效。首先,我們應該明確,批準、登記和其他程序不是合同成立的組成要素。合同是當事人約定的結果,是合同自由原則的體現(xiàn),因此,只要當事人按照合同法規(guī)定的要約和承諾規(guī)則,就合同的必要條款達成協(xié)議,,合同被宣布成立(當然,根據(jù)合同法),第37條也適用)。事實上,批準、登記等程序是當事人約定以外的因素,屬于合同效力評估的范圍,而不是合同成立的要素。第二,批準、登記和其他程序不一定是合同效力的組成要素。合同效力的判斷依據(jù)只能是法律、行政法規(guī)關于合同無效的相關規(guī)定,而法律、行政法規(guī)關于批準、登記等程序的規(guī)定并不都是強制性規(guī)定。因此,在實踐中,我們不能簡單地用批準登記簿來判斷合同是否有效。最后,批準和登記只是合同的有效要素。生效是一個與不生效相對應的概念,不生效并不意味著無效。因此,這兩組概念在實踐中不應混淆
筆者認為,從時間順序的角度來看,它應該是建立-有效-有效的。因此,如果合同不成立,就不存在有效性/無效性的問題,更不用說有效性/無效性了。在合同成立并生效的前提下,合同的生效時間一般為成立時間,但有兩種例外情況,(1)有條件或期限的合同,在這種情況下,合同應自條件或期限到期時生效。(2) 法律、行政法規(guī)規(guī)定,合同必須辦理批準、登記等手續(xù)后方能生效的,在辦理批準、登記等手續(xù)后生效粗糙的審批、登記等手續(xù),不影響合同的效力。違約責任、爭議解決辦法等條款仍應遵守,并按照《合同法》的有關規(guī)定處理。此外,上述規(guī)定實際上已經(jīng)明確,批準、登記等手續(xù)可以在一定期限內(nèi)完成。因此,如果當事人在第一審法院辯論結束前完成批準、登記等手續(xù),人民法院應承認其合同已生效。上述規(guī)定將“登記”分為兩種情況:一是法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準登記手續(xù),并在辦理批準登記手續(xù)后生效;二是法律,行政法規(guī)規(guī)定,合同應當辦理批準登記手續(xù),,但是沒有規(guī)定合同只有在這樣做后才能生效,筆者認為前者主要是指抵押合同的登記,抵押合同的登記是擔保法中的有效要件。對此,要把握以下幾點:一,?!稉7ā芬?guī)定的抵押合同和權利質(zhì)押登記是抵押合同和權利質(zhì)押合同的有效要件,而不是有效要件。2. 2. 不辦理審批登記手續(xù),但抵押和權利質(zhì)權本身不生效,但不影響合同其他條款的效力,即債務人仍自行承擔設立抵押權和權利質(zhì)權的債務。3、根據(jù)“特別法優(yōu)于一般法”的原則,優(yōu)先適用民航法或海商法的規(guī)定,即抵押物未登記的,抵押物本身有效,但不能對抗第三人。后者主要是指《不動產(chǎn)法》規(guī)定的不動產(chǎn)權屬登記。這種登記不是合同的生效要件,而是決定物權變動效力的登記。本次登記僅確定不動產(chǎn)權利是否已轉讓。也就是說,不辦理登記手續(xù),不影響合同的效力和效力,但不產(chǎn)生物權變動的效力。換言之,房屋轉讓登記是房屋所有權變更的有效要件,而不是房屋買賣合同本身的有效要件。于申
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