讓我們先來(lái)看看一個(gè)簡(jiǎn)短的案例

2008年6月1日，黃進(jìn)入北京一家服裝公司（以下簡(jiǎn)稱“服裝公司”）的加工車間。雇傭時(shí)，服裝公司沒有與其簽訂勞動(dòng)合同，直到一年后，雙方簽訂了勞動(dòng)合同，期限從2009年6月1日至2010年6月1日。黃認(rèn)為，公司推遲與他簽訂勞動(dòng)合同一年。違反《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付雙倍工資的責(zé)任。在此期間，黃的月工資收入稅前超過(guò)6000元。因此，黃向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求服裝公司支付2008年6月1日至2009年6月1日未簽訂的勞動(dòng)合同的雙倍工資差額7.6萬(wàn)元，由于在2008年7月至2009年6月期間未能簽訂勞動(dòng)合同，服裝公司應(yīng)支付雙倍的工資差額，即23000元

黃拒絕接受裁決。經(jīng)一位朋友介紹，他來(lái)到我們中心詢問如何確定雙倍工資差的計(jì)算基數(shù)？凱文勞動(dòng)爭(zhēng)議咨詢中心首席顧問律師張峰律師接待了他，并整理了會(huì)議內(nèi)容供大家分享。

我們認(rèn)為這是一個(gè)關(guān)于雙薪的典型案例。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是如何確定服裝公司支付給黃先生的雙倍工資之間的差額。

經(jīng)查詢，我們了解到，黃的工資已分配。每月5日發(fā)放上一個(gè)自然月的全額月薪，其中3000元通過(guò)銀行卡發(fā)放，個(gè)人所得稅和社會(huì)保障按3000元標(biāo)準(zhǔn)繳納；另外3000元是以現(xiàn)金簽名的形式發(fā)行的。簽署的工資單由公司而非個(gè)人保管；平時(shí)有月度獎(jiǎng)金和加班工資，以銀行卡的形式發(fā)放

結(jié)合本案的事實(shí)和代理過(guò)程中遇到的問題，一起討論：

1。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第82條的規(guī)定，根據(jù)法律規(guī)定的稅前應(yīng)付工資或稅后實(shí)際支付的工資計(jì)算雙倍工資的基數(shù)，用人單位自錄用之日起一個(gè)月以上不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付雙倍的月工資；用人單位違反規(guī)定未與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起，向勞動(dòng)者支付雙倍的月工資。

勞動(dòng)合同法規(guī)定了未簽訂勞動(dòng)合同的雙重規(guī)則，旨在防止用人單位利用事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的形成逃避繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等法律義務(wù)，降低勞動(dòng)成本，侵害勞動(dòng)者利益。因此，用人單位的處罰以正常出勤工人的工資為準(zhǔn)，即雙倍工資差的計(jì)算基數(shù)以正常出勤應(yīng)付工資為準(zhǔn)。由于應(yīng)付工資與實(shí)際工資之間的差異，通常是個(gè)人在扣除個(gè)人所得稅和社會(huì)保障后承擔(dān)的部分。這部分應(yīng)該是工資的一部分。個(gè)人所得稅由個(gè)人繳納，單位代扣代繳。它是稅前工資的一部分，但不是工資。社會(huì)保障和公積金也屬于勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。個(gè)人繳費(fèi)后，該部分可在個(gè)人退休或購(gòu)房后提取，屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)。由于法律規(guī)定“每月支付兩倍工資”，因此應(yīng)按照稅前應(yīng)付工資支付。

2009年8月，北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)聯(lián)合發(fā)布的《勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用研討會(huì)紀(jì)要》第28條規(guī)定，應(yīng)根據(jù)應(yīng)付工資確定。

實(shí)際操作

在實(shí)踐中，由于《勞動(dòng)合同法》一般規(guī)定，在沒有簽訂勞動(dòng)合同的情況下，用人單位往往不依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)，也不依法代扣代繳個(gè)人所得稅。因此，應(yīng)付工資實(shí)際上就是實(shí)際支付的工資。

因?yàn)樵谶@種情況下，工人已經(jīng)依法繳納了社會(huì)保險(xiǎn)和公積金；并依法代扣代繳個(gè)人所得稅。勞動(dòng)仲裁員和法官如何使用應(yīng)付工資作為計(jì)算依據(jù)？這是一個(gè)代理技巧。也就是說(shuō)，在提倡雙薪的時(shí)候，除了在法庭辯論階段明確、充分地解釋應(yīng)以應(yīng)付工資作為計(jì)算基礎(chǔ)外，還有陳在陳述和論證階段，直接解釋了雙方的稅前工資。除非法官反復(fù)詢問你的實(shí)際工資，否則不要主動(dòng)提及你的實(shí)際工資。相反，用應(yīng)支付的稅前工資回答法官的詢問。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，雇主的律師通常是公司的法律顧問，而不是勞動(dòng)法的專業(yè)律師，他頻繁辯護(hù)的原因集中在個(gè)人身上，無(wú)論是公司的員工還是未簽訂勞動(dòng)合同的責(zé)任。就工人而言，我們對(duì)稅前工資和稅后工資不太敏感。因此，我們可以采用模糊處理來(lái)最大化委托人的合法權(quán)益。這項(xiàng)技能在我們的代理案例中多次獲得成功。

2。加班費(fèi)和獎(jiǎng)金能包括在內(nèi)嗎？

3。在這種情況下，現(xiàn)金支付部分是否可以算入

我們說(shuō)，無(wú)論是銀行卡還是現(xiàn)金支付，都是工人的工資，應(yīng)該算入。這不應(yīng)該引起爭(zhēng)議。然而，在實(shí)踐中，這一部分很難在實(shí)際案例中計(jì)算，因?yàn)楣と藷o(wú)法證明現(xiàn)金支付的存在，雇主往往否認(rèn)現(xiàn)金支付的事實(shí)。因此，我提醒這里的工人，如果公司以現(xiàn)金支付工資，將來(lái)在提供證據(jù)方面會(huì)有困難和隱患。平時(shí)，我們應(yīng)盡量收集和保留相關(guān)證據(jù)，如要求公司出具個(gè)人收入證明，以便將來(lái)發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)提供證據(jù)。訴訟是一項(xiàng)高度專業(yè)化的工作。在理解法律的同時(shí)，我們應(yīng)該更加熟悉法律，只有法官和仲裁員了解自己的判斷標(biāo)準(zhǔn)和審判習(xí)慣，才能不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，更好地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化