在工傷認定中，用人單位與受害人之間對是否存在勞動關(guān)系有爭議的，可以啟動勞動仲裁程序

任何一方均可主動向勞動仲裁機構(gòu)提出申請。為防止當事人在工傷認定后申請仲裁，當事人均未提出申請的，由工傷認定部門予以說明。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，仲裁只能由當事人申請，勞動仲裁委員會對勞動關(guān)系的裁決比工傷認定程序中的事實認定更具專業(yè)性和權(quán)威性。為了避免兩種程序結(jié)果之間的沖突，有必要尋求協(xié)調(diào)的途徑。有人認為，工傷認定程序應(yīng)當在受理仲裁申請后終止，受害人應(yīng)當在作出仲裁裁決后申請認定。也有觀點認為，工傷鑒定程序應(yīng)該暫停。筆者認為，后一種觀點更可取，勞動關(guān)系仲裁可以替代工傷認定中的事實認定環(huán)節(jié)，二者沒有質(zhì)的區(qū)別。仲裁裁決作出后，工傷認定部門可以據(jù)此作出決定，終止后無需申請

2.工傷認定和勞動仲裁管轄權(quán)

工傷保險條例規(guī)定，工傷認定適用協(xié)調(diào)區(qū)勞動保障行政部門。Mlsv[2005]253號文件規(guī)定，工傷認定應(yīng)當在生產(chǎn)經(jīng)營場所進行。二者分別規(guī)定了分級管轄和區(qū)域管轄的原則。《福建省工傷保險條例實施辦法》第五條規(guī)定，工傷保險基金由設(shè)區(qū)的市由全市統(tǒng)籌，實行省級調(diào)整基金制度。因此，工傷認定一般適用于生產(chǎn)經(jīng)營地的市級工傷認定部門。根據(jù)《企業(yè)勞動爭議處理條例》第十八條規(guī)定，勞動關(guān)系爭議仲裁由職工工資所在地的縣級仲裁委員會辦理。這樣，在同一工傷認定案件中，如果申請勞動關(guān)系仲裁，工傷認定與勞動仲裁在級別或地域管轄上可能存在沖突，且二者往往由不同部門做出。為方便相對人，可以規(guī)定由工傷認定部門所在地勞動保障部門的仲裁機構(gòu)或者管轄范圍內(nèi)的縣級仲裁機構(gòu)進行仲裁；對方當事人不申請仲裁的，工傷認定部門可以委托勞動保障部門的仲裁機構(gòu)通過上述分析出具書面意見，筆者認為，工傷認定部門可以對勞動關(guān)系進行正式審查，但不能認為申請材料不能證明勞動關(guān)系的存在而不予受理。工傷認定部門可以調(diào)查核實是否存在勞動關(guān)系，并將其反映在行政行為的事實認定中。對方當事人不服的，可以在工傷認定過程中以事實不清為由提起行政訴訟，勞動關(guān)系糾紛已經(jīng)仲裁的，應(yīng)當以仲裁為依據(jù)進行工傷認定；當事人在工傷認定中不申請仲裁的，應(yīng)當告知當事人有權(quán)申請仲裁。經(jīng)受理后，暫停工傷認定，裁決后恢復認定程序；當事人被告知后不申請仲裁的，可以委托仲裁機構(gòu)出具意見。此后，當事人不得以存在勞動關(guān)系為由申請仲裁，也不得對仲裁機構(gòu)的意見提起民事訴訟。如果對方不申請仲裁，不影響工傷認定程序。勞動關(guān)系仲裁不是工傷認定的前置程序