1、 提出的問題[案例一]：原告a公司轉讓B公司全部債權債務后，B公司解散。香港公司B和C公司簽訂了代理股權協(xié)議，規(guī)定公司應以C公司名義設立實際出資，并與D公司建立中外合資的E公司。經(jīng)政府有關部門批準，國家工商行政管理總局于1996年2月向e公司頒發(fā)了營業(yè)執(zhí)照，在登記機關登記的股東為C公司和D公司。C公司持有E公司60%的股權，D公司持有E公司40%的股權。a公司派了兩名董事到E公司。利潤分配訴訟。被告D公司在訴訟中辯稱，E公司為中外合資企業(yè)，是經(jīng)嚴格審批程序和完備的合法工商登記手續(xù)，依法設立的。B公司不具有E公司的法定股東身份，其與C公司的代理持股協(xié)議充其量反映了二者之間的內(nèi)在關系，對其他股東和合營企業(yè)沒有約束力。合營企業(yè)的成立是以合營各方的協(xié)議為基礎的。合營企業(yè)的合伙人、條件和經(jīng)營方式必須經(jīng)股東充分同意。特別是合伙人的選擇，一是符合法律規(guī)定，二是鑒于有限公司的人性，C公司代表其他股東持股明顯構成欺詐。被告D公司和E公司否認其代表他人持有股份的有效性。然而，在訴訟中，E公司的法定代表人（C公司派出）表示，他知道B公司和C公司之間的代理持股，并有C公司的一封信通知E公司代理持股。經(jīng)審理，法院確認了B公司與C公司的關系，認為該行為違反了中國法律的禁止性規(guī)定，故C公司與D公司簽訂的設立合資企業(yè)E公司的一系列民事行為無效。按照無效民事行為的責任承擔方式，財產(chǎn)應當返還給受損失的一方。但考慮到E公司為合營企業(yè)多年，本著公平、合理的原則，確認a公司作為B公司權利義務的繼承人，享有E公司60%的股權，并責令雙方到工商登記部門辦理相關變更登記，但本案至少存在以下問題：代理股權協(xié)議的法律性質和效力的認定；股權確認的標準和法律效力< P/> < P>〔案例2〕：A公司與香港商人B成立合營公司，并同意A公司出資70%的注冊資本。乙方承諾在合資公司成立后6個月內(nèi)繳納出資額的30%，第一期出資額的50%。雙方已辦理審批登記手續(xù)，領取營業(yè)執(zhí)照。但乙方未在約定期限內(nèi)足額繳納出資，故與甲方協(xié)商將其持有的股份轉讓給甲方。轉讓協(xié)議未經(jīng)審批機關批準。協(xié)議簽訂10天后，A公司找到了香港商人C，并招募了C作為合資企業(yè)的股東之一。經(jīng)雙方報批，變更了公司股東，導致以下問題：外商投資企業(yè)股權變更協(xié)議的效力；股權變動的一些法律后果

股權的概念是基于公司的存續(xù)，即公司的股權，又稱股東權益或股東權利，屬于一種預期產(chǎn)權，指股權所有人（股東）在向公司出資后，期望獲得一定經(jīng)濟利益或其他有益行為的可能性。公平是一種內(nèi)容復雜的權利。股權雖然以財產(chǎn)權為基本內(nèi)容，但它不同于所有權和債權。股權還包括公司內(nèi)部事務管理權等非產(chǎn)權。為參與公司的經(jīng)營管理或與之相關的權利，稱為共同利益權，主要包括召集股東大會的權利、表決權、表決權、表決權，因股東大會、董事會決議存在瑕疵而停止訴訟的權利，查閱股東大會會議記錄和公司財務會計報告的權利，以及依法享有的其他權利。自利權是指股東為從公司獲得經(jīng)濟利益或其他利益而行使的權利。一般包括盈余分配請求權、依法轉讓出資權、優(yōu)先購買其他股東轉讓的出資權、新股認購權、剩余資產(chǎn)分配請求權。在法律上實現(xiàn)互惠權和自利權的途徑有兩種：互惠訴訟和自利訴訟。由于我國對不同所有制形式的待遇不同，以外國投資者名義投資往往受到法律或政策的優(yōu)惠，因此代表外國投資者持股問題應運而生。在司法實踐中，外商投資當事人之間存在著一方以名義出資，另一方以實際出資的約定。如何認定該協(xié)議是外商投資企業(yè)股權糾紛案件審理中的一個常見問題。它是我們認識各種問題、判斷其價值的基礎和前提。從信托、委任、委托的角度分析了代理持股的性質和效力涉外代理持股的常見表現(xiàn)形式是境內(nèi)經(jīng)濟組織與外商投資企業(yè)或自然人簽訂協(xié)議，前者實際出資，后者以后者的名義與自己或第三人設立中外合資經(jīng)營企業(yè)，“代理”的主體是外方，內(nèi)方是“代理”。根據(jù)信托關系的法理，委托人以受托人的信托為基礎，將其財產(chǎn)權利委托給受托人，以受托人的名義與第三人實現(xiàn)交易關系。在這種情況下，合營企業(yè)是以受托人的名義，以受托人享有處分權的財產(chǎn)與第三人共同設立的。不存在規(guī)避法律禁止性規(guī)定的嫌疑，委托人與受托人之間的債權債務關系是另一種內(nèi)部關系，不影響合資企業(yè)依法有效成立，第三人是否知道或者應當知道并不重要。委托人和受托人以受托人的名義設立信托，與委托人設立合營企業(yè)的，應當符合《信托法》第十一條關于信托無效的規(guī)定。我國現(xiàn)行法律尚未引入委任的概念，但公司與董事之間的關系是以委任理論為基礎的。預約的特點在于注意義務的要求。有償聘任制下，被聘任人應當履行善意管理人的注意義務，被聘任人應當對抽象過失負責；在無償任用的情況下，被任用人應當同樣注意處理自己的事務，被任用人應當對其具體的輕微過失負責。持有委托書是否符合委任條件？首先，協(xié)議中沒有包含勞務報酬的內(nèi)容。在代理持有過程中，雙方?jīng)]有訂立勞動合同授予代理權。代理持有協(xié)議只是授予代理權意圖的獨立表達。不需要對方當事人的同意，也不存在導致代理權產(chǎn)生的基本法律關系，代理人不具有合同義務。在委托過程中，雙方必須就服務報酬訂立合同，然后通過基本關系產(chǎn)生委托代理權；其次，代理股東的意圖是享有公司的相關權利，而不是規(guī)范雙方的關系，這符合代理關系的特殊要求。本人與第三人之間存在著代理關系，委任往往是為了平衡被委任人與被委任人之間的關系。如前一案例中所約定的，股東持有的股權