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寧波
擅自設立分支機構、擅自變更經(jīng)營范圍的法律適用
- （2007年4月27日修訂，感謝茂名工商局的提問）問題1。公司擅自設立分公司，分公司經(jīng)營范圍涉及預審批項目，目前尚未辦理預審批手續(xù)。新《公司法》和《公司登記管理條例》實施后，《關于公司登記管理若干問題的規(guī)定》（國家工商行政管理總局令1998年第83號）中關于擅自設立分公司的規(guī)定不再適用。但新的《公司登記管理條例》對擅自設立分公司的處理沒有相應規(guī)定。請問能否適用《查處和取締無證經(jīng)營辦法》第四條第一款第一項的規(guī)定，認定無證經(jīng)營，按照《辦法》第十四條的規(guī)定進行處罰。如果適用，您需要轉(zhuǎn)機嗎？問題二：公司分支機構擅自變更經(jīng)營范圍的，適用《公司登記管理條例》第四十九條，屬于擅自變更登記事項。應當依照《條例》第七十三條第一款的規(guī)定，限期登記。逾期不登記的，依照本條的規(guī)定處罰；或者根據(jù)《無證經(jīng)營查處取締辦法》第四條第一款第（五）項的規(guī)定，直接認定為分支機構超越范圍非法經(jīng)營的，分公司依照本辦法第十四條第一款的規(guī)定處罰。我的理解是：
這個問題可以分為兩個考慮因素：1。公司擅自設立分支機構的；2設立的分公司擅自變更經(jīng)營范圍，經(jīng)營范圍涉及前置審批事項，但未經(jīng)前置審批程序經(jīng)營的
公司擅自設立分公司的，由公司登記機關責令改正或者取締，并可以處以10萬元以下的罰款。新《公司法》第十四條直接規(guī)定：“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔?！备鶕?jù)《公司登記管理條例》第八十條的規(guī)定，“未依法登記為有限責任公司、股份有限公司，冒用有限責任公司、股份有限公司名稱的，未依法登記為有限責任公司、股份有限公司分支機構，冒用有限責任公司、股份有限公司分支機構名稱的，由公司登記機關責令改正或者取締，可以并處十萬元以下的罰款p>由于“未注冊為……”，可以無證經(jīng)營，也可以持其他許可證經(jīng)營。有四種類型：（1）公司擅自設立的分支機構，（2）其他依法設立的非公司組織使用“分公司”的名稱；（3）其他依法設立的非公司組織的下屬組織使用“分公司”的名稱；（4）經(jīng)營組織使用“分公司”的名稱，不得使用其他名稱所屬組織或者依法設立的
上述（1）項情形可以是分支機構使用的任何名稱，主要證據(jù)是分支機構使用的名稱。但是（2）、（3）、（4）必須使用帶有“分支機構”字樣的名稱，主要證據(jù)是分支機構使用的“分支機構”名稱，偽造分支機構名稱包括明示偽造和暗示偽造。明用虛用是公開使用分支機構名稱（注以上四種類型）；隱含的錯誤用法是不公開使用分支的名稱，即使沒有名稱。此時，主要證據(jù)是其實際使用了分公司的名稱，如在購銷合同中，使用了外國傳單等
在這兩種情況下，都不需要當事人與公司關系的證據(jù)
因此，第4條中的定性處罰，《無證經(jīng)營查處取締辦法》第一款第一項規(guī)定不適用。設立的分支機構擅自變更經(jīng)營范圍，經(jīng)營范圍涉及預先核準事項，但目前尚未辦理預先核準手續(xù)的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處1萬元以上10萬元以下罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經(jīng)批準的事項，未經(jīng)批準擅自從事有關經(jīng)營活動，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！豆镜怯浌芾項l例》第八十五條規(guī)定：“分公司有本章規(guī)定的違法行為的，第七十三條規(guī)定：“公司登記事項發(fā)生變更，未依照本條例辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處1萬元以上10萬元以下罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定須經(jīng)批準的項目，未經(jīng)批準擅自從事有關經(jīng)營活動，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照p>該內(nèi)容對我有幫助 贊一個
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