代持股份有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？

代持股份的法律風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)源于實(shí)際出資人（即“隱名股東”）與工商登記股東（即“代理股東”或“明顯股東”）之間的不一致。隱名股東雖然實(shí)際履行了對(duì)公司的出資義務(wù)，但其股權(quán)尚未登記在其名下，在法律上不能認(rèn)定為公司股東。隱名股東可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括以下幾類：

（1）股權(quán)持有協(xié)議法律效力被否定的風(fēng)險(xiǎn)

可以說(shuō)，《公司法》司法解釋（3）承認(rèn)了股權(quán)持有協(xié)議的法律效力但認(rèn)為股權(quán)協(xié)議當(dāng)然有效是一種誤解，因?yàn)榈诙鍡l第一款明確規(guī)定“合同法第五十二條沒(méi)有規(guī)定的，由人民法院認(rèn)定合同有效”，也就是說(shuō)，有《合同法》第五十二條規(guī)定情形的，股權(quán)協(xié)議依法無(wú)效。

此外，需要注意的是，本條僅明確了股權(quán)持有協(xié)議的法律地位，并未明確實(shí)際投資者的法定股東地位；同時(shí)也明確了根據(jù)股權(quán)持有協(xié)議對(duì)實(shí)際投資者投資權(quán)益的保護(hù)，但仍規(guī)定，實(shí)際投資者能否享有股東權(quán)益，應(yīng)嚴(yán)格按照《公司法》的規(guī)定執(zhí)行。

在實(shí)踐中，也有公務(wù)員違反《合同法》第五十二條的規(guī)定，違反《中華人民共和國(guó)公務(wù)員法》等有關(guān)規(guī)定，以股權(quán)形式從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；為規(guī)避外商投資準(zhǔn)入政策，外國(guó)投資者與境內(nèi)企業(yè)或者個(gè)人簽訂股權(quán)持有協(xié)議，作為隱名股東投資于外商投資企業(yè)法律、政策禁止或者限制外國(guó)投資者投資的行業(yè)；隱名股東規(guī)避中國(guó)法律的禁止性規(guī)定，以明顯股東的名義投資于目標(biāo)公司。（2） 普通股權(quán)代理關(guān)系中的顯赫股東惡意侵害隱名股東權(quán)益的風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)際出資人隱藏在幕后，而名義股東則受隱名股東委托在臺(tái)前行使股東權(quán)利。在種種誘惑面前，顯性股東很可能違反股權(quán)持有協(xié)議的規(guī)定，侵害隱名股東的利益。主要情況包括：名義股東不向隱名股東轉(zhuǎn)讓投資收益；名義股東濫用股東權(quán)利（重大決策事項(xiàng)未經(jīng)協(xié)商）；明顯股東擅自處分股權(quán)（轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押）等。（3） 隱名股東難以確立其股東身份，難以向公司主張權(quán)益。

雖然《公司法》司法解釋（三）第二十五條原則上肯定了股權(quán)持有協(xié)議的法律效力，但投資權(quán)益并不等于股東權(quán)益。投資權(quán)益只能向名義股東主張，不能直接從公司限制中主張。

如果隱名股東想從幕后走到臺(tái)前，成為法律認(rèn)可的股東，光靠控股協(xié)議是不夠的。根據(jù)司法解釋，經(jīng)公司半數(shù)以上股東同意，實(shí)際出資人方可要求公司變更股東，出具出資證明書(shū)，并在股東名冊(cè)上記載，記入公司章程，并向公司登記機(jī)關(guān)登記。在此之后，隱名股東可以成為顯性股東，向公司主張股東權(quán)利。（四）明顯股東強(qiáng)制執(zhí)行明顯股東股權(quán)的債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)在股權(quán)結(jié)構(gòu)下，以明顯股東名義登記的，依法視為明顯股東的財(cái)產(chǎn)。如果第三人（主要是明顯股東的債權(quán)人）獲得法院對(duì)明顯股東的有效判決，則第三人很可能會(huì)對(duì)其所持股份提出強(qiáng)制執(zhí)行請(qǐng)求。在這種情況下，隱名股東是否能夠以其為實(shí)際投資者為由對(duì)抗第三人的執(zhí)行請(qǐng)求（提出執(zhí)行異議），在法律上沒(méi)有明確界定，存在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)合同效力有爭(zhēng)議的人民法院承認(rèn)合同的效力。如果您的情況比較復(fù)雜，律師協(xié)會(huì)還提供律師在線咨詢服務(wù)。歡迎您參加法律咨詢。你知道嗎