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寧波
侵犯商業(yè)秘密罪客觀要件的認定
關鍵詞：商業(yè)秘密；構成要件；保密措施為適應我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求，我國刑法增設了侵犯商業(yè)秘密罪的條款，將侵犯商業(yè)秘密的嚴重行為轉化為犯罪，并由刑法予以調整。但是，實踐中對侵犯商業(yè)秘密罪的客觀構成要件仍存在諸多爭議，亟待厘清。首先，作為侵犯商業(yè)秘密罪的客體，刑法第219條中的商業(yè)秘密條件完全符合《反不正當競爭法》第10條的規(guī)定，即保密性、價值性、實用性和保密性。但是，刑法對“不為公眾所知”（保密）和“采取保密措施”（保密）的認定仍存在一些模糊性。一是認定“不為公眾所知”。刑法第219條“不為公眾所知”中“公眾”的含義比較模糊。一般認為，現(xiàn)有公開技術文獻中能夠檢索到的技術屬于公知技術。如果無法檢索，一般認為是“不為公眾所知”。然而，通過推理、計算和簡單的改進就可以檢索到的技術是否屬于專有技術，很難確定。如果爭議只是在一定范圍內、一定程度上公開的，那么改進和發(fā)展公開技術，或者進一步研究和開發(fā)與權利人相同的技術，是處理此類案件的共同問題。筆者認為，通過推理、計算和簡單的改進可以檢索到的技術不能被視為專有技術，因為所謂“專有”最重要的特征是其獨創(chuàng)性。如果一項技術只要是通曉常識的人，就能從已知的技術中推演出來，就沒有獨創(chuàng)性，就沒有“專有性”。二是認定“采取保密措施”“采取保密措施”是侵犯商業(yè)秘密罪的構成要件之一。在何種程度上可以認為采取了合理的保護措施，也是認定的難點。筆者認為，這些問題確實需要作出明確的法律規(guī)定或司法解釋。一般來說，這種改進如果沒有質變，而只是數(shù)量和特點的增減，就可以認定為侵權；如果有質變，就比原來的技術有了很大的飛躍，就不能認定為侵權。二是侵犯商業(yè)秘密罪構成要件的認定
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