股東提起派生訴訟的前置程序

股東具有提起派生訴訟的原告資格，并不意味著當(dāng)公司受到不當(dāng)行為侵害時(shí)，股東可以立即代表公司提起派生訴訟。公司法的基本理念是公司具有獨(dú)立于股東的法人資格。因此，一旦公司受到損害，是否追究侵權(quán)人的責(zé)任以及如何追究侵權(quán)人的責(zé)任，都由公司來(lái)決定。只有當(dāng)公司拒絕或怠于行使保護(hù)自身利益的訴權(quán)時(shí)，才能允許股東提起派生訴訟。原告股東在起訴前必須用盡公司的內(nèi)部救濟(jì)。即董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司監(jiān)事提起訴訟；監(jiān)事有類(lèi)似損害公司利益行為的，股東可以向不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司董事會(huì)或者執(zhí)行董事提出書(shū)面訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟的，或者案情緊急，不立即提起訴訟，公司利益受到不可挽回的損害的，股東有權(quán)為公司利益以自己的名義提起訴訟，直接向法院提起訴訟。許多國(guó)家和地區(qū)的法律都規(guī)定了股東派生訴訟的前置程序。其他國(guó)家的相關(guān)規(guī)定：

1。美國(guó)法律關(guān)于前置程序的規(guī)定。美國(guó)《示范公司法》第7.42條規(guī)定，股東在滿足以下兩個(gè)條件之前不得啟動(dòng)衍生程序：

（1）向公司提出采取適當(dāng)措施的書(shū)面請(qǐng)求；

（2）書(shū)面請(qǐng)求發(fā)出后90天，除非公司事先通知股東該請(qǐng)求已被拒絕，否則等待90天期滿將給公司造成無(wú)法彌補(bǔ)的損失?！备鶕?jù)日本《商法典》第267（1）條的規(guī)定，股東提起派生訴訟，應(yīng)當(dāng)首先請(qǐng)求公司追究董事的責(zé)任。請(qǐng)求書(shū)應(yīng)當(dāng)載明起訴的目的和董事職責(zé)的具體內(nèi)容，以便公司考慮是否需要起訴。根據(jù)日本商法規(guī)定，公司與董事之間發(fā)生訴訟時(shí)，監(jiān)事會(huì)將代表公司起訴或應(yīng)訴，因此接受股東書(shū)面請(qǐng)求的權(quán)力機(jī)關(guān)是監(jiān)事會(huì)。公司必須在收到書(shū)面請(qǐng)求后30天內(nèi)決定是否起訴。如果公司在30天后仍不起訴，提出書(shū)面請(qǐng)求的股東可以自行提起派生訴訟。30天的期限從書(shū)面請(qǐng)求到達(dá)公司的第二天開(kāi)始。但是，如果在此期間公司可能發(fā)生無(wú)法彌補(bǔ)的損失，或者公司明確表示不打算起訴，股東不必等30天再提起派生訴訟。此外，如果公司明確表示在此期間不起訴，股東就不必等30天再提起派生訴訟。但是，如果股東在未向公司提交書(shū)面請(qǐng)求的情況下提起派生訴訟，則該訴訟是非法的，將被法院駁回。因此，根據(jù)日本法律，除非公司在股東書(shū)面請(qǐng)求后決定自行起訴，否則公司無(wú)權(quán)阻止股東提起派生訴訟。根據(jù)臺(tái)灣《公司法》第214條規(guī)定，“持有已發(fā)行股份總數(shù)百分之十以上一年以上之股東，得以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)察人為公司向董事提起訴訟。監(jiān)事自前款請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟的，前款股東可以為公司提起訴訟。根據(jù)《歐盟公司法》第372號(hào)定稿第5號(hào)指令修訂草案第17條規(guī)定：“本法，基本公司章程和附屬公司章程不得要求公司代表公司提起訴訟，以調(diào)查本指令第14條規(guī)定的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：

（1）股東大會(huì)或者其他公司治理機(jī)構(gòu)事先作出決議；

（2）法院對(duì)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)、監(jiān)察機(jī)構(gòu)成員的過(guò)錯(cuò)行為或者撤銷(xiāo)、撤銷(xiāo)作出判決更換此類(lèi)成員。前款不影響成員國(guó)在其法律中規(guī)定未經(jīng)法院事先許可不得提起本指令第16條規(guī)定的訴訟的權(quán)利。如果法院認(rèn)為訴訟明顯沒(méi)有根據(jù)，則有權(quán)拒絕給予這種補(bǔ)助?！鄙鲜隽⒎ò咐扔袇^(qū)別又有相似之處。主要表現(xiàn)在：除歐盟外，立法案例都是從派生訴訟為公司利益服務(wù)的角度出發(fā)。他們認(rèn)為，在股東提起派生訴訟之前，必須首先請(qǐng)求公司治理機(jī)構(gòu)提起訴訟或采取其他補(bǔ)救措施。如果股東不履行這一前置程序，就不應(yīng)提起派生訴訟。我國(guó)新修訂的《公司法》也對(duì)股東派生訴訟附加了一定的前提條件。根據(jù)新修訂的《公司法》，董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定，給公司造成損失的，或者他人侵犯公司合法權(quán)益的，對(duì)公司造成損失的，具有提起派生訴訟原告資格的股東可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟（監(jiān)事違反法律規(guī)定的，行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，上述股東履行職責(zé)給公司造成損失的，可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求，拒不起訴的，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者案情緊急，不立即提起訴訟，公司利益受到無(wú)法彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)以自己的名義為公司提起訴訟，他直接向人民法院提起訴訟。以上是小編整理的詳細(xì)資料。股東派生訴訟的程序前規(guī)定對(duì)股東具有重要意義?，F(xiàn)在股東需要理解這一規(guī)定，這樣才能對(duì)自己的立場(chǎng)有更深的了解。如果您需要法律幫助，我們還提供律師在線咨詢服務(wù)。歡迎您參加法律咨詢。你知道嗎