1、 《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；（3） 以合法形式隱瞞違法目的的；（四）損害公共利益的；（五）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第一條規(guī)定：“建筑工程施工合同有下列情形之一的，依照本法規(guī)定，視為無效：《合同法》第五十二條第（五）項：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超過資質(zhì)的；（二）不具備資質(zhì)的實際建造人借用具有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名稱的；（三）建筑工程必須進(jìn)行招標(biāo)，但未邀請投標(biāo)或投標(biāo)無效。”根據(jù)《解釋》第五條規(guī)定，承包人超越資質(zhì)等級允許的經(jīng)營范圍簽訂施工合同，并在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級的，當(dāng)事人要求按無效合同處理，它將不受支持。因此，需要注意的是，當(dāng)承包人在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級時，施工合同應(yīng)視為有效。根據(jù)《解釋》第四條規(guī)定，承包人違法分包或者違法分包建設(shè)工程或者不合格的實際建造人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義與他人簽訂建筑施工合同的行為無效。二是法律對建設(shè)工程合同無效的其他情形沒有明確規(guī)定。

1?！逗贤ā返?70條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，應(yīng)當(dāng)注意的是，如果一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了合同，合同仍然有效。此外，以非書面形式訂立的施工合同無效。《合同法》第二百七十三條規(guī)定：“國家重大建設(shè)工程的合同，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立?！?，未按國際慣例簽訂的建設(shè)工程合同和經(jīng)國家批準(zhǔn)的投資計劃無效。《合同法》第五十七條規(guī)定：“合同無效、解除或者終止的，不影響合同中獨立的爭議解決條款的效力”，因此，合同中的爭議解決條款是相對獨立的，不會因合同無效而喪失效力合同。《解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程已通過竣工驗收，承包人要求按照合同約定支付工程價款的，需要說明的是：法律只規(guī)定了承包人的請求應(yīng)予支持，如果發(fā)包人要求按合同約定支付工程價款的請求得到支持，法律沒有規(guī)定。在一個實際案件中，北京仲裁委員會的一名仲裁員認(rèn)為，只有承包商的請求才能得到支持。《合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者解除后，因合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還；合同不能返還或者不需要返還的，應(yīng)當(dāng)折價賠償。”。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此遭受的損失。雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)責(zé)任?！薄督忉尅返谌龡l規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程竣工驗收不合格的，按下列情況處理：（1）修繕后的建設(shè)工程竣工驗收合格，發(fā)包人要求承包人承擔(dān)修繕費(fèi)用的，予以支持；（2）修繕后的建設(shè)工程竣工驗收不合格，承包人要求支付工程款的價格，不支持。發(fā)包人對不合格建設(shè)工程造成的損失有過錯的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?！币虼?，無效合同的法律后果之一是返還財產(chǎn)和恢復(fù)原狀。但是，由于施工合同結(jié)果的特殊性，承包人已經(jīng)使施工材料形成了在建工程甚至竣工工程。在建筑合同無效的情況下，不可能歸還財產(chǎn)。因此，《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》提供了相對靈活的解決辦法?！督忉尅返谒臈l規(guī)定，“承包人違法分包或者違法分包建設(shè)工程的，或者不合格的實際建造人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂施工合同的，無效。人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定，沒收當(dāng)事人已經(jīng)取得的違法所得?！薄睹穹ㄍ▌t》第一百三十四條規(guī)定，人民法院審理民事案件，也可以予以訓(xùn)誡，責(zé)令簽署悔罪書，沒收違法行為的財產(chǎn)和違法所得，并依法處以罰款、拘留?！薄督忉尅返谒臈l所說的違法所得，通常以分包管理費(fèi)、分包管理費(fèi)、合資經(jīng)營費(fèi)、關(guān)聯(lián)管理費(fèi)、利潤提成等形式存在。

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