施工合同是指發(fā)包人與承包人為明確雙方在工程建設中的權利和義務而簽訂的合同。合同標的是經(jīng)政府有關部門批準的建設項目。一方面,施工合同的內(nèi)容是工程建設雙方權利義務的約定,而不是工程本身的約定。工程是否違法,并不一定關系到合同本身的效力。即使工程違法,也不影響合同本身的法律效力。當事人約定的違法標的不等于施工合同的違法內(nèi)容,因此沒有必要以此作為認定合同無效的依據(jù)。另一方面,施工合同的履行結果與合同本身的效力沒有關系。合同的效力只能以合同簽訂時是否違法來判斷,不能因為合同的履行過程而改變。
在我們的現(xiàn)實生活中,很多房地產(chǎn)開發(fā)項目都是以合作開發(fā)和委托開發(fā)的名義進行的。項目的相關手續(xù),包括土地使用權,甚至可能不以業(yè)主的名義辦理。有的建設項目未經(jīng)政府有關許可,擅自簽訂建設合同,甚至在簽訂建設項目建設合同后取得土地使用權時,也會同時審批。更有甚者,建設工程施工許可證只有在建設工程施工合同簽訂后才能辦理,沒有施工許可證的施工也是違法的。筆者認為,上述情況可能導致違法建設,但不能僅認定雙方簽訂的建設合同無效。一方有過錯的,應當根據(jù)過錯程度承擔相應的違約責任,并受到相應的行政處罰。
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