（1） 現(xiàn)行法律在此類案件的適用上存在缺陷，現(xiàn)行法律在程序法和實體法上都有相應(yīng)的規(guī)定，但相應(yīng)的規(guī)定不是很全面。在訴訟法方面，《意見》只有第四十三條指出了關(guān)聯(lián)糾紛中當事人的問題，但沒有區(qū)分關(guān)聯(lián)糾紛的類型，也沒有對當事人的情況作出說明。

在實體法方面，《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱《建筑法》）第二十六條對附合行為進行了規(guī)范，《關(guān)于超越資質(zhì)、借用資質(zhì)承攬工程行為的禁止性規(guī)定》及其解釋第四條，認定借用資質(zhì)行為無效，未提及隸屬關(guān)系一詞，更不用說厘清從屬關(guān)系和糾紛責任的概念，并與適用情形進行比較。程序法和實體法的嚴重缺位導(dǎo)致審判實踐缺乏法律依據(jù)，成為審判原則不統(tǒng)一的重要原因。相關(guān)部門應(yīng)盡快制定相關(guān)法律規(guī)范，解決關(guān)聯(lián)糾紛，這不僅給審判工作帶來問題，也使行政管理缺乏規(guī)范依據(jù)。比如《建筑法》只規(guī)定了如何處理借款人，沒有規(guī)定借款人的責任。因此，加強關(guān)聯(lián)糾紛相關(guān)法律規(guī)范的制定是解決存在問題的根本途徑。施工企業(yè)有效的內(nèi)部管理是自由放任的企業(yè)資質(zhì)管理的體現(xiàn)。因此，要解決這一混亂問題，附屬企業(yè)必須加強內(nèi)部管理，特別是施工管理，如對工程質(zhì)量、安全、工期、材料采購等進行監(jiān)督。在一定條件下需要掛靠的，應(yīng)當向行政主管部門報告，經(jīng)批準后方可進行掛靠作業(yè)。同時，在試行中，加大關(guān)聯(lián)方的責任，使其認識到關(guān)聯(lián)方給企業(yè)帶來的嚴重后果，從而減少關(guān)聯(lián)方的出現(xiàn)。對發(fā)現(xiàn)的關(guān)聯(lián)經(jīng)營行為，建筑業(yè)行政主管部門應(yīng)當及時予以曝光，在政府網(wǎng)站公布，記入不良檔案；發(fā)生重大安全事故和農(nóng)民工圍堵政府辦公場所的關(guān)聯(lián)人員，應(yīng)當向上級報告處理權(quán)限。定期對總包商進行培訓，對聯(lián)營作業(yè)的嚴重后果進行警示，避免新的聯(lián)營作業(yè)。同時，政府各部門行政機關(guān)要加強協(xié)作，綜合治理掛靠經(jīng)營，適當下放權(quán)力，給建設(shè)主管部門規(guī)范掛靠行為的空間。綜上所述，由于我國法律對從屬關(guān)系缺乏規(guī)范，在民商法學理論中很難定位從屬關(guān)系。審理這類案件可以參照下列原則。一是合同相對性。這一原則雖然在其他合同、代位權(quán)以及具有保護第三人功能的合同中取得了一些突破，但在合同糾紛領(lǐng)域仍有較大的應(yīng)用空間。它強調(diào)只有一方當事人才能根據(jù)合同向另一方當事人提出索賠或訴訟，包括合同主體的相對性、合同內(nèi)容的相對性和合同責任的相對性。在關(guān)聯(lián)糾紛中，第三人在主張權(quán)利時也應(yīng)適用這一原則，該權(quán)利的主張與關(guān)聯(lián)人與關(guān)聯(lián)人之間糾紛的解決結(jié)果互不影響。二是利益平衡原則。它是一種法律方法論，伴隨著法律的缺位和滯后。它是指法官在權(quán)衡、比較雙方法律關(guān)系爭議背后各方所代表的利益后，重點判斷和選擇哪一方的利益的活動。它具有立案性、判斷性和前提性的特點。利益衡量作為司法平衡的一種手段，其目的在于實現(xiàn)社會現(xiàn)實利益的最大化。在關(guān)聯(lián)糾紛中，關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方和第三人之間存在著現(xiàn)實的利益沖突。在對利益等級進行定位時，應(yīng)結(jié)合社會公共利益的實際情況和主流價值取向，確定利益衡量的價值標準，并進行價值平衡，以協(xié)調(diào)各方的合法利益，最大限度地減少受害者。第三，例外原則。這是處理關(guān)聯(lián)糾紛的另一項重要原則。有兩種從屬關(guān)系，它們是特殊的。聯(lián)營企業(yè)具有建筑等級資質(zhì)，但資質(zhì)較高的企業(yè)承擔的實際工程與其自身資質(zhì)相一致。此時，不應(yīng)認為承擔該項目的加盟協(xié)議無效。由于施工資質(zhì)是安全的保證，其自身的施工能力、質(zhì)量和安全保證足以承擔實際工程，因此，即使存在資質(zhì)借用情況，也不宜認定加盟協(xié)議無效。還有一種掛靠形式，項目技術(shù)圖紙由掛靠方提供，進行現(xiàn)場施工管理，開發(fā)單位直接向掛靠方結(jié)算。此時，關(guān)聯(lián)方完全由關(guān)聯(lián)方管理。雖然雙方之間也有支付管理費的附屬協(xié)議，但該協(xié)議不應(yīng)被視為無效。你知道嗎