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寧波
承包商的訴訟地位是否屬于被告
實際承包人直接起訴發(fā)包人后，法院應當根據申請書增加承包人作為當事人，以查明事實。在民事訴訟中，當事人分為共同被告人和第三人。共同被告與雇主承擔連帶責任。第三人表明其與訴訟有兩種法律關系，或者參與訴訟，或者對雙方的法律關系有獨立的請求權（參見《理解與適用》第227頁第4行）。
第229頁第11行“理解與適用”也明確指出，（實際建造人）主張權利的基本原則不應突破合同的相對性，只有在特定情況下，才允許突破合同的相對性（陳百里/文）作為補充。當承包人和發(fā)包人之間的施工合同已經完全履行，承包人和發(fā)包人之間已經形成了實際的權利和義務時，實際的施工人員實際上已經代替承包人和發(fā)包人形成了合同關系。在這種情況下，應允許實際施工人員以業(yè)主為被告起訴，法院可增加承包商為共同被告。在其他情況下，實際承包人與發(fā)包人未完全履行合同，未形成事實上的權利義務關系，合同雖然無效，但也應受到合同相對性的限制。實際建造人起訴承包人時，法院可以增加發(fā)包人作為第三人。應當指出的是，這里“增加雇主為第三方”的做法延續(xù)了第26條第一款。綜上所述，無論合同多么有效，承包人的訴訟地位應為被告，而承包人和實際承包人在合同履行中的地位將決定發(fā)包人作為共同被告或第三人參與訴訟。最高人民法院第一民事審判庭的這一觀點應該得到高度重視。如何判斷“完全履行”和“完全替代”，需要在審判實踐中予以明確。你知道嗎
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