索賠依據(jù)之一:《中華人民共和國合同法》對違約索賠責任作了詳細規(guī)定,如第一百一十二條:一方不履行合同義務或者不按照約定履行合同義務的,對方在履行義務或者采取補救措施后仍有其他損失的,應當賠償損失。第一百一十三條規(guī)定了違約責任:“當事人一方不履行合同義務或者不按照合同約定履行義務,給對方造成損失的,賠償損失的數(shù)額應當相當于違約造成的損失,包括履行合同后能夠獲得的利益……”。第一百二十二條規(guī)定:“一方的違約行為侵犯對方人身、財產(chǎn)權益的,受害方有權選擇本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任?!?。《合同法》第283條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金和技術資料的,承包人可以順延工期,并有權要求賠償停工、窩工等損失;第二百八十四條規(guī)定:“因發(fā)包人的原因暫?;蛘哐诱`工程建設的,發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因停工、窩工、倒運等原因造成的損失和實際費用,機械設備搬遷、材料和部件積壓”。第二種索賠依據(jù):工程合同與國際慣例所謂工程合同是指以我國頒布的法定合同(又稱格式合同條款)為基礎的工程建設合同,如《建筑工程施工合同》(cf-1999-0201)、《水電工程施工合同》、《公路工程施工合同》等,這些合同對施工索賠有專門的條款和要求。如《建設工程施工合同》第36.1條規(guī)定,當一方向另一方提出索賠時,索賠事件發(fā)生時,應有正當理由和有效證據(jù)。36.2規(guī)定:發(fā)包人未按合同約定履行義務,或有錯誤或其他應由發(fā)包人負責的情況,造成工期延誤和(或)承包人未能及時取得合同價款和其他承包人經(jīng)濟損失的,承包人可以按照(規(guī)定的)程序以書面形式向發(fā)包人索賠。
所謂“國際慣例”,是指在海外工程項目和國內(nèi)外商投資工程項目中使用的“FIDIC合同條款”或“JCT合同條款”等國際通用合同條款。本條對工程索賠有相應規(guī)定。例如,F(xiàn)IDIC(99版)只有20多條關于承包商向業(yè)主索賠的明示條款。這些條款不僅明確列出了可以索賠的期限和費用,而且還列出了在某些情況下可以索賠的利潤。同時,合同條款中也有一些隱含的索賠條款。承包商應深入理解和分析這些條款的含義。綜上所述,無論是“違約索賠”和“變更索賠”,還是“不可抗力索賠”和“道德索賠”,都可以在合同法或具體工程合同中找到“索賠”的法律依據(jù)。承包人必須有專人研究合同,管理合同,整理合同條款中的索賠依據(jù),并利用這些依據(jù)依法進行施工索賠,以獲取利益或減少損失。業(yè)主還應指定專人管理合同,熟悉合同條款。它不應把這一主張視為壞事。相反,要在“實事求是”的基礎上,積極推動這件事的順利實現(xiàn)。一是在工程建設中遵循客觀規(guī)律;二是在“法治工程”中按合同辦事;三是營造寬松的履約環(huán)境;四是為工程的質(zhì)量、數(shù)量、工期創(chuàng)造條件或補充。你知道嗎
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