【案情回放】2012年8月3日，原告與被告簽訂《工程承包協(xié)議書》，約定被告外墻保溫工程（以下簡(jiǎn)稱涉案工程）承包給原告施工。2013年6月9日，涉案工程竣工并經(jīng)監(jiān)理單位驗(yàn)收，同意下道工序施工。2014年10月2日，原告與被告簽訂了《工程結(jié)算單》，約定了原告所建工程的內(nèi)容、數(shù)量、單價(jià)、工程價(jià)款、附屬費(fèi)用、稅費(fèi)、管轄法院、違約責(zé)任、保全費(fèi)、擔(dān)保費(fèi)、擔(dān)保服務(wù)費(fèi)、律師費(fèi)代理費(fèi)、訴訟費(fèi)、郵費(fèi)。因被告未按工程結(jié)算單約定的內(nèi)容和期限支付工程款，原告要求被告按工程結(jié)算單約定支付工程款和賠償金。被告在答辯期間認(rèn)為，雙方于2014年10月2日簽訂的工程結(jié)算單是在原告的壓力下達(dá)成的，其內(nèi)容明顯不公平，既不是被告的真實(shí)意思，也與實(shí)際施工情況不符，因此法院被要求依法注銷工程結(jié)算單。經(jīng)審理，法院判決原告部分訴訟請(qǐng)求成立，被告反訴不予支持。在審理過程中，法院對(duì)被告在抗辯過程中提出的請(qǐng)求的性質(zhì)有不同的看法：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，被告的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)是抗辯，理由如下：第一，原告要求判決履行工程結(jié)算單屬于給付訴訟，而支付義務(wù)是以法律關(guān)系為基礎(chǔ)的，只有工程結(jié)算單才能被確認(rèn)，履行義務(wù)的有效性只有在構(gòu)成撤銷后才能判斷。合同的有效性是前提，對(duì)合同履行的判斷必須以合同的有效性為基礎(chǔ)。如果允許被告人提出反訴，只是為了保護(hù)已經(jīng)得到充分保護(hù)的利益而采取的一種反復(fù)的方式。這是對(duì)司法資源的浪費(fèi)，是不必要的。其次，“工程結(jié)算單”只是證明原告工程量和工程款的一個(gè)證據(jù)。被告在出具質(zhì)證意見的同時(shí)，完全可以提出“工程結(jié)算單”可以撤銷，法院最終可以采納或者駁回。即使“工程結(jié)算書”被撤銷，原告也可以通過鑒定、協(xié)商確定工程的數(shù)量和價(jià)格。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，合同解除可以以抗辯或反訴的形式提出。理由如下：第一，有時(shí)抗辯事由與反訴事由相同。判斷同一理由的請(qǐng)求是抗辯請(qǐng)求還是反訴請(qǐng)求，取決于被告提出的方式，即是否提出了獨(dú)立請(qǐng)求。第二，解除合同的行使應(yīng)當(dāng)向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提出。反訴和抗辯都是向法院提出解除合同請(qǐng)求的形式。根據(jù)《合同法》第五十五條的規(guī)定，關(guān)鍵是審查合同解除是否具備條件。權(quán)利的行使應(yīng)由當(dāng)事人自己選擇。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，被告的反訴應(yīng)與本案一起被法院受理。合同解除權(quán)的行使必須采取反訴的形式。在本案審理過程中，被告適用《合同法》第五十四條規(guī)定行使撤銷權(quán)，必須采取反訴的方式，且僅以抗辯的形式不構(gòu)成撤銷權(quán)的行使。撤銷權(quán)是一種形成行為，不同于一般履行行為。一般履行訴訟的抗辯可以抵消原告的訴訟請(qǐng)求，解除權(quán)作為成立訴訟的行使必須解除整個(gè)合同。合同從效力未定的狀態(tài)被認(rèn)定為無效，使整個(gè)合同恢復(fù)原狀如果原原告只起訴部分未履行的貨款，現(xiàn)在合同已經(jīng)解除，就需要處理合同的無效財(cái)產(chǎn)，相互返還，并分擔(dān)責(zé)任損失按過錯(cuò)大小等劃分，突破了訴訟請(qǐng)求權(quán)的范圍，違反了“無訴、無理由”的審判原則，也違反了抗辯只在訴訟請(qǐng)求權(quán)范圍內(nèi)抵銷的規(guī)則。在民商事審判實(shí)踐中，反訴與抗辯的關(guān)系一直是法官爭(zhēng)議的問題。被告人的訴訟請(qǐng)求是抗辯還是反訴，往往混淆不清，導(dǎo)致民事糾紛處理上的失誤。為了避免這種情況的發(fā)生，需要理清抗辯和反訴的概念和區(qū)別，從而正確區(qū)分抗辯和反訴，正確確定法院審理案件的范圍，最終對(duì)案件作出公正的判決。筆者認(rèn)為，反訴不僅僅是一種簡(jiǎn)單的反訴、訴訟行為或簡(jiǎn)單的訴訟手段，也就是說，反訴是被告在已經(jīng)啟動(dòng)的訴訟中向原告提出的獨(dú)立的特別訴訟。反訴是指被告在本案訴訟程序中，為對(duì)抗或附合原告的訴訟請(qǐng)求，向法院提出對(duì)特定請(qǐng)求進(jìn)行判決的訴訟行為。反訴的性質(zhì)表明，一方面，反訴具有獨(dú)立性；另一方面，反訴的獨(dú)立性是相對(duì)的、不完全的，反訴對(duì)本案具有一定的依賴性，反訴必須以本案的提起為基礎(chǔ)。所謂抗辯權(quán)，是對(duì)請(qǐng)求權(quán)的一種抗辯方式，是指一方當(dāng)事人通過主張與對(duì)方當(dāng)事人主張的事實(shí)不同的事實(shí)或者法律關(guān)系，拒絕對(duì)方當(dāng)事人主張的事實(shí)的行為。因此，不難看出，抗辯權(quán)的主要目的是排除、延緩或阻礙對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)利，而不是事實(shí)。根據(jù)辯護(hù)權(quán)的不同法理基礎(chǔ)，將辯護(hù)權(quán)分為程序法上的辯護(hù)權(quán)和實(shí)體法上的辯護(hù)權(quán)。程序法上的抗辯權(quán)又可分為事實(shí)抗辯和程序抗辯。事實(shí)抗辯，是指依照訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人主張對(duì)方所主張的事實(shí)缺乏真實(shí)性，沒有事實(shí)依據(jù)，根本不存在；程序抗辯，是指當(dāng)事人依照訴訟法的規(guī)定，主張?jiān)V訟程序缺乏法律依據(jù)程序法上，如本案不屬于人民法院管轄，受理法院也沒有管轄權(quán)。實(shí)體法上的抗辯是指當(dāng)事人根據(jù)實(shí)體法享有的抗辯權(quán)，如同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、保證人先訴抗辯權(quán)等