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寧波
尋找我國浮動抵押制度的缺陷和不足
[關鍵詞]：浮動抵押；凍結；接收人
早期英國成文法中沒有浮動抵押的概念和法律制度。浮動抵押的概念和制度在19世紀50年代以后在英國應運而生，由于英國判例法的獨特制度特征，英國法官利用其法律解釋權為英國浮動抵押的發(fā)展奠定了法律基礎。 1870年巴拿馬、新西蘭和澳大利亞皇家郵政公司的判決標志著英國法律對浮動抵押制度的正式承認。1866年，本案當事人之一的債權公司以其全部財產為擔保對象發(fā)行了債權證。上訴法院認為：公司后續(xù)清算時，上述擔保成為公司所擁有資產的特定擔保，因此債券持有人優(yōu)先于一般債權人。吉福德法官解釋說：“在本案中，我毫不猶豫地確定，“欠作”一詞是指公司的全部財產，包括擔保設立時已經存在的財產和擔保設立后公司取得的財產。我將對本案中公司債券的目的和含義作如下解釋：即“欠發(fā)”一詞是指公司將繼續(xù)存在，除公司的利息或原債權尚未清償外，公司債券持有人不受干涉。我認為本案擔保的意義和目的是：當公司在此期間繼續(xù)存在，公司在正常情況下繼續(xù)經營時，公司債券持有人不得要求計算任何中間利益，也不得干涉公司的任何財產?！盵1] （P110） 對浮動抵押最權威、引用最多的理解是1903年上訴法院法官在審理約克郡羊毛紡織機械協(xié)會案時闡述的浮動抵押的三個特征，即：，（1） 浮動抵押是以公司目前存在或將來將存在的某種資產或全部資產為基礎的擔保；（2）在正常經營過程中，浮動抵押具有以下特點：1、這些資產的形式會隨著時間的推移而變化；（3） 除債券持有人要求使用擔保資產清償外，公司可以將擔保資產用于正常經營活動。[1] （p112）盡管擔保協(xié)議的措辭在實踐中可能會有所不同，但法官總是要根據(jù)這三個特征來判斷擔保是否為浮動擔保。你知道嗎
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