《民法典》將于2021年1月1日生效,《擔保法》和《物權法》將于2020年12月31日生效。屆時,這一規(guī)定將被民法典取代,相關司法解釋也將失效?!睹穹ǖ洹肥┬星暗囊?guī)定是:《中華人民共和國擔保法》第四十九條第一款規(guī)定:“抵押”抵押期間,抵押人轉(zhuǎn)讓已登記的抵押物,轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)已抵押的,應當通知抵押權人和受讓人。抵押人未通知抵押權人或者受讓人的,轉(zhuǎn)讓無效?!备鶕?jù)《擔保法》規(guī)定,抵押期間抵押人擅自轉(zhuǎn)讓抵押物的,轉(zhuǎn)讓無效。但從不動產(chǎn)的角度看,在不動產(chǎn)抵押登記期間,不可能辦理過戶。如果只簽訂買賣合同,所有權不轉(zhuǎn)移,可以優(yōu)先保證抵押權的,這種簽訂行為不得侵害抵押權人的利益。因此,在司法實踐中,本案中合同的效力和操作并不都是無效的。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第六十七條的規(guī)定,抵押期間,抵押人未通知抵押權人或者受讓人轉(zhuǎn)讓抵押物的,抵押物已登記的,抵押權人仍可以行使抵押權;取得抵押物所有權的受讓人可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斎總鶆?,解除抵押權。受讓人清償債務后,可以向抵押人追償。從最高法院的這一司法解釋中,我們可以看到兩個要點:一是在這種抵押物轉(zhuǎn)移的情況下,應當優(yōu)先保護抵押權;二是受讓人可以選擇代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆?,消滅抵押權。也就是說,在充分保護抵押權人利益的前提下,抵押物的出售可以發(fā)生效力。在這一點上,《物權法》給出了較為明確的結論?!段餀喾ā返谝话倬攀粭l規(guī)定:“抵押期間,抵押人經(jīng)抵押權人同意轉(zhuǎn)讓抵押物的,應當提前清償債務或者將轉(zhuǎn)讓價款存入抵押權人。轉(zhuǎn)讓價款超過債權數(shù)額的,歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。抵押期間,未經(jīng)抵押權人同意,抵押人不得轉(zhuǎn)讓抵押物,但受讓人應當代表抵押權人清償債務,解除抵押權的除外。”
既然不宜在抵押期間直接認定房地產(chǎn)交易無效,但抵押期間的房地產(chǎn)未經(jīng)抵押權人同意不得轉(zhuǎn)讓,如果買受人不愿意代抵押權人清償債務,該如何處理?上述法律和司法解釋并沒有給出明確的結論,在實踐中,各地的待遇也不盡相同,根據(jù)北京高院的意見,有以下幾點:
1。房屋抵押期間,出賣人(抵押人)未經(jīng)抵押權人同意轉(zhuǎn)讓抵押房屋的,不影響房屋買賣合同的效力。出賣人未履行合同約定的履行期限屆滿抵押權消滅義務,致使買受人無法辦理房屋所有權轉(zhuǎn)移登記的,而買方要求終止合同并要求賣方承擔相應的違約責任的,應予支持。
3。買受人不能辦理房屋所有權轉(zhuǎn)移登記,買受人要求繼續(xù)履行合同,辦理房屋所有權轉(zhuǎn)移登記的,出賣人在合同約定的履行期限屆滿時,未履行抵押權消滅義務的,經(jīng)法院解釋后仍堅持不改的,其主張不予支持,但買受人同意并可以代為清償債務和消滅抵押權的除外。
4。法院可以根據(jù)案件的具體情況,與抵押權人協(xié)商,必要時可以增加抵押權人作為無獨立請求權的第三人參與訴訟。
根據(jù)上述內(nèi)容的相關回答,可以認定該房地產(chǎn)已經(jīng)抵押,可以上市交易,但必須告知買受人相應情況,否則交易協(xié)議不具有法律效力,要看抵押的原因,是否貸款已經(jīng)償還等等。如果你有任何相關的法律意見,你可以打電話給律霸在線律師解答。你知道嗎
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簡介:
?劉柯,女,漢族,畢業(yè)于西南政法大學,法學學士學位,中國政法大學在讀研究生,2015年通過國家司法考試并取得A證法律職業(yè)資格,現(xiàn)為新疆正嘉律師事務所專職律師。年輕、活力、專業(yè)、認真、誠信。擅長:民事糾紛調(diào)解,行政復議,公司企業(yè)法律事務,法律顧問,人身損害賠償,婚姻家庭,刑事辯護,合同糾紛,勞動工傷,保險理賠,交通事故損害賠償?shù)取?從業(yè)格言:在法律面前人人平等,惟有客觀事實才是最高的權威! ??聯(lián)系方式:19999269988、15923547832 地 ??址:新疆喀什市克孜多維路527號香城大廈4單元12樓 新疆正嘉律師事務所 郵箱:[email protected]
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