一、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(一)

第一條公司法實(shí)施后，人民法院尚未審結(jié)的和新受理的民事案件,其民事行為或事件發(fā)生在公司法實(shí)施以前的，適用當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)和司法解釋。

解讀：行為發(fā)生時(shí)的法律適用。根據(jù)法不溯及既往的原則來(lái)處理。

第二條因公司法實(shí)施前有關(guān)民事行為或者事件發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，如當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)和司法解釋沒(méi)有明確規(guī)定時(shí)，可參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定。

解讀：例外規(guī)定：原公司法沒(méi)有規(guī)定，可參照新公司法相關(guān)規(guī)定。

第三條原告以公司法第二十二條第二款、第七十五條第二款規(guī)定事由，向人民法院提起訴訟時(shí)，超過(guò)公司法規(guī)定期限的，人民法院不予受理。

解讀：1、本條是講述規(guī)定事由提出股東訴訟的時(shí)間限制。公司法第二十二條第二款規(guī)定：“股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)”、第七十五條第二款“自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟”，如超過(guò)上述期限，法院不予受理。

第四條公司法第一百五十二條規(guī)定的180日以上連續(xù)持股期間，應(yīng)為股東向人民法院提起訴訟時(shí)，已期滿(mǎn)的持股時(shí)間;規(guī)定的合計(jì)持有公司百分之一以上股份，是指兩個(gè)以上股東持股份額的合計(jì)。

解讀：1、本條是補(bǔ)充講述股份有限公司股東代表訴訟的股東的訴訟資格的細(xì)化。

2、180日連續(xù)持股的倒推起算點(diǎn)是股東向法院提起訴訟時(shí)。此規(guī)定其實(shí)存在問(wèn)題，因?yàn)楦鶕?jù)公司法152條的規(guī)定，股東應(yīng)先向公司的監(jiān)事會(huì)(監(jiān)事)或董事會(huì)(執(zhí)行董事)提出書(shū)面請(qǐng)求，請(qǐng)求他們向法院提起訴訟，此時(shí)，相關(guān)股東并未取得直接訴權(quán)(指一般情形)，但他們向監(jiān)事會(huì)(監(jiān)事)或董事會(huì)(執(zhí)行董事)提出書(shū)面請(qǐng)求的條件就是180日連續(xù)持股，而現(xiàn)在司法解釋規(guī)定是股東向法院提起訴訟時(shí)，可以說(shuō)，最高法文書(shū)起草者沒(méi)有厘清此關(guān)系。

3、合計(jì)是指兩個(gè)以上股東合并持有，也就是說(shuō)，可以存在共同原告的訴訟。

4、附：公司法第一百五十二條

董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

5、對(duì)152條的理解：

1、董事、高管違法違章給公司造成損失==》股東(股份公司：連續(xù)180天單獨(dú)或合計(jì)持有1%以上股份股東)===》書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事或監(jiān)事會(huì)向法院提起訴訟===》拒絕起訴、30日內(nèi)未提起、或情況緊急必須立即起訴的===》股東以自己名義向法院起訴(為了公司利益)

2、監(jiān)事違法違章給公司造成損失的==》股東(股份公司：連續(xù)180天單獨(dú)或合計(jì)持有1%以上股份股東)===》書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或執(zhí)行董事向法院提起訴訟===》拒絕起訴、30日內(nèi)未提起、或情況緊急必須立即起訴的=====》股東以自己名義向法院起訴(為了公司利益)

3、如是公司之外第三人侵犯公司合法權(quán)益的，前述股東可選擇先向監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事提起，也可選擇向董事會(huì)、執(zhí)行董事提起。

第五條人民法院對(duì)公司法實(shí)施前已經(jīng)終審的案件依法進(jìn)行再審時(shí)，不適用公司法的規(guī)定。

解讀：法理依據(jù)仍是法不溯及既往的原則。

第六條本規(guī)定自公布之日起實(shí)施。

二、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(二)

第一條單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：

(一)公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(二)股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(三)公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

(四)經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以?xún)斶€全部債務(wù)，以及公司被吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

解讀：1、本條講述股東請(qǐng)求解散公司訴訟的提起條件。具體如下：

A：主體資格：?jiǎn)为?dú)或合計(jì)持有全體股東表決權(quán)10%

B：客觀(guān)原因：持續(xù)兩年無(wú)法召開(kāi)兩會(huì)、或雖能召開(kāi)兩會(huì)但無(wú)法形成有效兩會(huì)決議、或董事長(zhǎng)期沖突而兩會(huì)無(wú)法解決、其他原因

C：最終結(jié)果：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難。

D：充分條件：通過(guò)其他途徑不能解決(公司法183條)。

2、解散公司之訴，主要是因?yàn)楣蓶|或董事僵局，導(dǎo)致公司處于事實(shí)上的癱瘓狀態(tài)，這與公司經(jīng)營(yíng)不善、虧損等具有本質(zhì)區(qū)別，陷入僵局的公司，公司本身的資產(chǎn)極有可能仍是正數(shù)?；诖耍蓶|因知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，應(yīng)提起股東權(quán)益訴訟，對(duì)于公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以?xún)斶€全部債務(wù)，應(yīng)提起破產(chǎn)清算，對(duì)于公司被吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算，如公司不自行組織清算，應(yīng)提出強(qiáng)制清算申請(qǐng)，而均不能提出解散公司之訴。

第二條股東提起解散公司訴訟，同時(shí)又申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院對(duì)其提出的清算申請(qǐng)不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法第一百八十四條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。

解讀：解散公司之訴與公司清算之訴分離原則。即股東提出解散之訴時(shí)，不能同時(shí)要求法院對(duì)公司進(jìn)行清算。因?yàn)榻馍⒅V是變更之訴，而清算案件是非訴案件，兩者案件形態(tài)完全不一樣。

第三條股東提起解散公司訴訟時(shí)，向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營(yíng)的情形下，人民法院可予以保全。

解讀：解散之訴保全問(wèn)題。解散之訴是變更之訴而不是給付之訴，從法理上講不能申請(qǐng)保全，但考慮到公司僵局下，有關(guān)矛盾無(wú)法調(diào)和，司法解釋實(shí)行了有條件的保全：擔(dān)保+不影響公司正常經(jīng)營(yíng)。

第四條股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。

原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人;原告堅(jiān)持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對(duì)其他股東的起訴。

原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請(qǐng)以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

解讀：1、解散之訴被告的認(rèn)定。被告只能是公司，其他股東只能是共同原告或第三人，而不能是被告(堅(jiān)持提出將直接被駁回該部分起訴)。法理：雖然解散之訴提起的原因可能是各股東之間的僵局，但股東僵局只是公司運(yùn)作機(jī)制出了問(wèn)題，并不涉及僵局各股東的過(guò)錯(cuò)問(wèn)題，且變更之訴的實(shí)際是要變更出資人與公司之間的出資與被出資關(guān)系，因而，被告只能是公司。

2、解散之訴其他股東的知情、參加訴訟權(quán)利。從“原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟”的表述來(lái)看，似乎原告通知了其他股東，其他股東就可以不參與訴訟，但通讀該條款，結(jié)合司法實(shí)踐，考慮到解散之訴對(duì)其他股東權(quán)益可能造成的重大影響，原告或法院應(yīng)主動(dòng)通知其參加訴訟，相關(guān)股東也可能自動(dòng)申請(qǐng)加入訴訟(當(dāng)然，如其書(shū)面明確放棄此權(quán)利，應(yīng)準(zhǔn)許)。

第五條人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購(gòu)股份,或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。

經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購(gòu)原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書(shū)生效之日起六個(gè)月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)之前，原告不得以公司收購(gòu)其股份為由對(duì)抗公司債權(quán)人。

解讀：1、解散之訴重視調(diào)解，即重視以股東離散而不是以公司解散的方式最大可能性化解公司的矛盾。

2、對(duì)調(diào)解原告出局的處理。調(diào)解原告出局是指原告轉(zhuǎn)讓其股份，達(dá)成調(diào)解后，原告應(yīng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷(xiāo)其股份。但在此期間，不得對(duì)抗公司的債權(quán)人，也就是說(shuō)，在此期間，如果債權(quán)人凍結(jié)處理該股份，仍應(yīng)依法辦理。

第六條人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對(duì)公司全體股東具有法律約束力。

人民法院判決駁回解散公司訴訟請(qǐng)求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

解讀：1、本條講述解散之訴的效力。即雖是個(gè)別股東提出，但此判決結(jié)果對(duì)全體股東均具有法律約束力。該約束力的一個(gè)體現(xiàn)是，全體股東均不得以同一一事實(shí)和理由再次提出解散之訴。(但自判決生效之日算兩年，又有新情況的法院應(yīng)受理)。

第七條公司應(yīng)當(dāng)依照公司法第一百八十四條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始自行清算。

有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理：

(一)公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;

(二)雖然成立清算組但故意拖延清算的;

(三)違法清算可能?chē)?yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

解讀：本條講述解散事由出現(xiàn)后，公司清算程序的推進(jìn)。清算分為自行清算和申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算。清算事由出現(xiàn)15日內(nèi)，應(yīng)成立清算組自行清算。具有法定事由(逾期不成立清算組、雖成立但拖延清算、違法清算)，債權(quán)人或股東可申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算(需要特別注意的是，在債權(quán)人與股東之間，債權(quán)人具有優(yōu)先權(quán))。

第八條人民法院受理公司清算案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)指定有關(guān)人員組成清算組。

清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

(一)公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(二)依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu);

(三)依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

解讀：本條講述強(qiáng)制清算下清算組成員的來(lái)源。需要特別提請(qǐng)注意的，此處的清算與破產(chǎn)清算不同。此處的強(qiáng)制清算的法理依據(jù)是公司財(cái)產(chǎn)足以?xún)斶€公司全部債務(wù)。也正是基于此，清算組成員主要以公司股東及董監(jiān)高為主，當(dāng)然，有關(guān)中介機(jī)構(gòu)及其人員亦可成為清算組員。

第九條人民法院指定的清算組成員有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人、股東的申請(qǐng)，或者依職權(quán)更換清算組成員：

(一)有違反法律或者行政法規(guī)的行為;

(二)喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力;

(三)有嚴(yán)重?fù)p害公司或者債權(quán)人利益的行為。

解讀：本條講述變更清算組員的情形。

第十條公司依法清算結(jié)束并辦理注銷(xiāo)登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。

公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟;尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。

解讀：本條講述公司清算期間涉訴案件的處理。清算期間，公司應(yīng)具有訴訟主體資格，由原法定代表人或清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟，當(dāng)然，可以委托其他代理人代為訴訟。

第十一條公司清算時(shí)，清算組應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百八十六條的規(guī)定，將公司解散清算事宜書(shū)面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營(yíng)業(yè)地域范圍在全國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。

清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

解讀：1、清算案件的債權(quán)申請(qǐng)程序。清算組應(yīng)在省級(jí)或國(guó)家級(jí)報(bào)紙上進(jìn)行債權(quán)公告，未履行此義務(wù)給債權(quán)人造成損失的，清算組要承擔(dān)賠償責(zé)任(清算組可能賠償責(zé)任之一)。

2、公司法第一百八十六條關(guān)于債權(quán)申報(bào)的規(guī)定是：

清算組成立10日內(nèi)==》通知債權(quán)人《==30日內(nèi)申報(bào)債權(quán)(收到通知)

清算組成立60日內(nèi)==》在報(bào)紙公告《==45日內(nèi)申報(bào)債權(quán)(未收到通知的，此處不算是否看到報(bào)紙，法定給予45天的時(shí)間)。

第十二條公司清算時(shí)，債權(quán)人對(duì)清算組核定的債權(quán)有異議的，可以要求清算組重新核定。清算組不予重新核定，或者債權(quán)人對(duì)重新核定的債權(quán)仍有異議，債權(quán)人以公司為被告向人民法院提起訴訟請(qǐng)求確認(rèn)的，人民法院應(yīng)予受理。

解讀：債權(quán)人與清算組對(duì)核定的債權(quán)有異議，且無(wú)法重新核定的，債權(quán)人可提出確認(rèn)之訴。需特別注意的是，此處提出的主體只能是債權(quán)人，被告也只能是公司。

第十三條債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報(bào)的，清算組應(yīng)予登記。

公司清算程序終結(jié)，是指清算報(bào)告經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)完畢。

解讀：本條講述已經(jīng)超過(guò)申報(bào)期的債權(quán)，允許其補(bǔ)充申報(bào)并獲得清償，補(bǔ)充申請(qǐng)的期限是指清算報(bào)告經(jīng)兩會(huì)一院確認(rèn)完畢之前。需要比較的是，清算組應(yīng)在法定期間內(nèi)進(jìn)行公告，沒(méi)有公告不能補(bǔ)充公告。

第十四條債權(quán)人補(bǔ)充申報(bào)的債權(quán)，可以在公司尚未分配財(cái)產(chǎn)中依法清償。公司尚未分配財(cái)產(chǎn)不能全額清償，債權(quán)人主張股東以其在剩余財(cái)產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn)予以清償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持;但債權(quán)人因重大過(guò)錯(cuò)未在規(guī)定期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)的除外。

債權(quán)人或者清算組，以公司尚未分配財(cái)產(chǎn)和股東在剩余財(cái)產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn)，不能全額清償補(bǔ)充申報(bào)的債權(quán)為由，向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)的，人民法院不予受理。

解讀：本條講述補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的落實(shí)。以尚未分配的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償===》不足的，可對(duì)股東先前已分配的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行回轉(zhuǎn)清償(債權(quán)人有過(guò)錯(cuò)未申報(bào)的除外)====》尚不足的，不能提起破產(chǎn)清算申請(qǐng)。(此處需特別注意，如債權(quán)人正常申報(bào)了債權(quán)，最后其債權(quán)無(wú)法全部清償?shù)模敲?，該債?quán)人是可以提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)的)。

第十五條公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議確認(rèn);人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。

執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

解讀：清算報(bào)告要經(jīng)兩會(huì)一院確認(rèn)方可執(zhí)行，否則，給公司或債權(quán)人造成損失的，清算組要承擔(dān)賠償責(zé)任(清算組可能賠償責(zé)任之二)。

第十六條人民法院組織清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起六個(gè)月內(nèi)清算完畢。

因特殊情況無(wú)法在六個(gè)月內(nèi)完成清算的，清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)延長(zhǎng)。

解讀：法院強(qiáng)制清算的，清算組應(yīng)自成立之日起六個(gè)月內(nèi)完成清算，特殊情況向法院申請(qǐng)延長(zhǎng)。

第十七條人民法院指定的清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。

債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請(qǐng)裁定予以認(rèn)可。清算組依據(jù)該清償方案清償債務(wù)后，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)裁定終結(jié)清算程序。

債權(quán)人對(duì)債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。

解讀：本條講述強(qiáng)制清算下公司財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的協(xié)商機(jī)制。具體為：

清算組清算發(fā)現(xiàn)資不抵債==》與全體債權(quán)人協(xié)商==》制作債務(wù)清償方案==》法院審核(是否為全體債權(quán)人真實(shí)意思表示、是否有損害其他利害關(guān)系人利益)==》法院認(rèn)可的，裁定終結(jié)清算程序(通過(guò)的)《==法院不認(rèn)可的，清算組向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。

第十八條有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

解讀：本條講述清算義務(wù)人與兜底責(zé)任人的責(zé)任。

1、清算義務(wù)人：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事與控股股東。

2、責(zé)任：A：未在法定期間成立清算組清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)受損(損失填平責(zé)任)

B：怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、文件滅失，無(wú)法清算的(全額連帶責(zé)任)(說(shuō)明：要仔細(xì)分析前述兩種情形的不種，A是只導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)毀損，仍可進(jìn)行清算，且財(cái)產(chǎn)損失可界定;B是公司財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、文件滅失，根本無(wú)法進(jìn)行清算。A種情形下，是損失填平責(zé)任，而B(niǎo)情況下是全額連帶責(zé)任)。

3、兜底責(zé)任人：如前述清算義務(wù)人的行為是由實(shí)際控制人造成的，債權(quán)人可向主張實(shí)際控制人承擔(dān)責(zé)任。

第十九條有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

解讀：清算義務(wù)人及兜底責(zé)任人惡意處理財(cái)產(chǎn)、虛假清算的責(zé)任。

1、責(zé)任主體仍是有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人。

2、情形體現(xiàn)在公司解散后惡意處置公司財(cái)產(chǎn)、以虛假清算報(bào)告騙取工商局導(dǎo)致公司注銷(xiāo)的。

第二十條公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請(qǐng)辦理注銷(xiāo)登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

解讀：本條講述未經(jīng)清算即注銷(xiāo)了公司的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。

1、未經(jīng)清算即注銷(xiāo)了公司，四類(lèi)主體擔(dān)責(zé)(同上)

2、辦理注銷(xiāo)時(shí)，有關(guān)主體對(duì)登記機(jī)關(guān)作出承諾的，承諾者同樣應(yīng)擔(dān)責(zé)(這里面可能會(huì)涉及到與法定四類(lèi)擔(dān)責(zé)主體交叉的情形)。

第二十一條有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人為二人以上的，其中一人或者數(shù)人按照本規(guī)定第十八條和第二十條第一款的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任后，主張其他人員按照過(guò)錯(cuò)大小分擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

解讀：四類(lèi)法定擔(dān)責(zé)主體對(duì)外系連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)可根據(jù)過(guò)錯(cuò)確定責(zé)任份額。

第二十二條公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十一條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿(mǎn)繳納期限的出資。

公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

解讀：本條講述出資不到位的各股東的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。

1、尚未繳納的出資，劃作清算財(cái)產(chǎn)，尚未繳納的出資包括到期與未到期但認(rèn)繳的出資。

2、責(zé)任主體：未繳納出資的股東及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或發(fā)起人。

3、思考：設(shè)立時(shí)的其他股東與發(fā)起人無(wú)條件對(duì)未繳納出資的股東的出資承擔(dān)連帶清償責(zé)任，如果該出資是設(shè)立時(shí)、發(fā)起時(shí)產(chǎn)生的，到說(shuō)得過(guò)去，如果公司設(shè)立時(shí)出資全部到位，后設(shè)立時(shí)股東或發(fā)起人中途退出公司，轉(zhuǎn)讓了其股份，此后，公司再增加注冊(cè)資本，此時(shí)產(chǎn)生的未繳納出資，也要由已退出的股東或發(fā)起人承擔(dān)，似乎說(shuō)不過(guò)去?；蛘撸驹O(shè)立時(shí)出資全部到位，設(shè)立時(shí)的股東或發(fā)起人也未退出，公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中多次增資，出資均到位，中途產(chǎn)生新的股東，新股東成為控股股東，此后，再次增資時(shí)出資未到位，如仍由原來(lái)設(shè)立的股東與發(fā)起人擔(dān)責(zé)任，似乎怎么也說(shuō)不過(guò)去。

第二十三條清算組成員從事清算事務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，依據(jù)公司法第一百五十二條第三款的規(guī)定，以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

公司已經(jīng)清算完畢注銷(xiāo)，上述股東參照公司法第一百五十二條第三款的規(guī)定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

解讀：本條講述清算組成員在清算時(shí)損害公司或債權(quán)人利益的救濟(jì)方式。

1、在清算中公司尚未注銷(xiāo)時(shí)發(fā)現(xiàn)：公司、債權(quán)人或兩會(huì)股東。

2、已清算完畢公司已注銷(xiāo)時(shí)發(fā)現(xiàn)：只能是兩會(huì)股東提出訴訟。

3、被告均是侵權(quán)的清算組成員。

第二十四條解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的，由其注冊(cè)地人民法院管轄。

基層人民法院管轄縣、縣級(jí)市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件;中級(jí)人民法院管轄地區(qū)、地級(jí)市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。

解讀：本條講述有關(guān)法院管轄問(wèn)題。

1、地域管轄：解散之訴與清算案件均由公司住所地法院管轄(辦事機(jī)構(gòu)地è不明確的，由登記注冊(cè)地法院管轄)。

2、級(jí)別管轄：A：基層法院：在縣、縣級(jí)市、區(qū)級(jí)工商局登記注冊(cè)的公司，如在長(zhǎng)沙某區(qū)登記注冊(cè)的。B:中級(jí)法院：在地市級(jí)工商局登記注冊(cè)的公司。如在長(zhǎng)沙市工商局登記注冊(cè)的。

三、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(三)

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》已于2010年12月6日由最高人民法院審判委員會(huì)第1504次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2011年2月16日施行。二○一一年一月二十七日

為正確適用《中華人民共和國(guó)公司法》，結(jié)合審判實(shí)踐，就人民法院審理公司設(shè)立、出資、股權(quán)確認(rèn)等糾紛案件適用法律問(wèn)題作出如下規(guī)定。

第一條為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購(gòu)出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東。

解讀：本條講述發(fā)起人的認(rèn)定。

1、行為導(dǎo)向：簽署公司章程+認(rèn)購(gòu)出資(股份)+履行設(shè)立職責(zé)。

2、有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的全體股東均是發(fā)起人，股份公司設(shè)立時(shí)只有部分股東是發(fā)起人。

第二條發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司成立后對(duì)前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條講述發(fā)起人以自己名義簽署合同的責(zé)任認(rèn)定。

1、總體而言，按“合同相對(duì)性原則+自愿介入”進(jìn)行認(rèn)定。即原則上由發(fā)起人個(gè)人承受，如公司確認(rèn)或?qū)嶋H履行合同的，公司變成責(zé)任主體。

2、根據(jù)第一款的精神，如公司確認(rèn)或?qū)嶋H履行合同的，相對(duì)方可同時(shí)向發(fā)起人及公司主張權(quán)利。

第三條發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對(duì)人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對(duì)人為善意的除外。

解讀：本條講述發(fā)起人以設(shè)立中公司名義簽署合同的責(zé)任認(rèn)定。

1、以設(shè)立中的公司名義，一般認(rèn)為，合同加蓋公司公章或以公司法定代表人對(duì)外簽署合同，視為以公司的名義。

2、以設(shè)立中的公司的名義簽訂合同，但最終由發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任的兩種情形：(1)發(fā)起人為自己利益+相對(duì)人不是善意第三人;(2)公司最終未設(shè)立成功(參見(jiàn)第四條規(guī)定)。

3、注意本條與本規(guī)定第二條的比較，即都是發(fā)起人主導(dǎo)對(duì)外簽訂合同，但一個(gè)是以個(gè)人名義，一個(gè)是以公司名義。

第四條公司因故未成立，債權(quán)人請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任;沒(méi)有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任;沒(méi)有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。

因部分發(fā)起人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)情況，確定過(guò)錯(cuò)一方的責(zé)任范圍。

解讀：公司未成立債務(wù)的承擔(dān)問(wèn)題。

1、由發(fā)起人連帶擔(dān)責(zé);債權(quán)人可以選擇由全體或部分發(fā)起人擔(dān)責(zé)(全體發(fā)起人合伙人理論)。

2、已擔(dān)責(zé)的發(fā)起人可向未擔(dān)責(zé)發(fā)起人追償。追償分?jǐn)倶?biāo)準(zhǔn)：約定責(zé)任=》約定出資比例=》均等份額。此種情況下，每個(gè)發(fā)起人法律上均等擔(dān)責(zé)。

3、因部分發(fā)起人過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立的，沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，根據(jù)對(duì)方過(guò)錯(cuò)程度，可追加過(guò)錯(cuò)發(fā)起人的責(zé)任份額(最大程度可全部由過(guò)錯(cuò)發(fā)起人承擔(dān)，即自己可最終免責(zé))。

第五條發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司未成立，受害人請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司或者無(wú)過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人追償。

解讀：發(fā)起人侵權(quán)責(zé)任的處理。

1、責(zé)任主體為：公司(設(shè)立成功的)或全體發(fā)起人(公司未成立)。

2、同樣存在向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人追償?shù)膯?wèn)題，原告包括公司，注意與第四條追償主體是發(fā)起人的比較。

第六條股份有限公司的認(rèn)股人未按期繳納所認(rèn)股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對(duì)該股份另行募集的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該募集行為有效。認(rèn)股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請(qǐng)求該認(rèn)股人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：認(rèn)股人違約不繳股款。發(fā)起人催繳=》另定募集=》向認(rèn)股人追債。

第七條出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認(rèn)定。

以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣(mài)或者變賣(mài)的方式處置其股權(quán)。

解讀：本條講述出資財(cái)產(chǎn)有問(wèn)題時(shí)的處理。

1、不享有處分權(quán)的，按物權(quán)法有關(guān)規(guī)定處理，這里面就存在善意取得的問(wèn)題;善意與否主要是看其他出資是否善意。

2、違法犯罪所得貨幣出資的，只能處理對(duì)應(yīng)的股份，而不能直接從公司抽出現(xiàn)金。

附：物權(quán)法第一百零六條無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：

(一)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;

(二)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;

(三)轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。

當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。

第八條出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān);逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

解讀：本條講述以問(wèn)題土地使用權(quán)出資。

1、問(wèn)題土地使用權(quán)包括劃撥和設(shè)權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)。

2、提出主體包括公司、其他股東、公司債權(quán)人。

3、法院給予合理辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)期間，未辦好的，則認(rèn)定未全面履行出資義務(wù)。

4、未全面履行出資義務(wù)與未履行出資義務(wù)不同。

第九條出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

解讀：本條講述非貨幣財(cái)產(chǎn)出資未評(píng)估的處理。處理方式為委托評(píng)估，評(píng)估后，如評(píng)估價(jià)顯著低于應(yīng)出資額的，認(rèn)定未全面履行出資義務(wù);特別注意，如不是顯著低于，則不能認(rèn)定。

第十條出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

出資人以前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條講述以“需交付+辦權(quán)屬變更手續(xù)”財(cái)產(chǎn)出資未交付或未辦理權(quán)屬變更手續(xù)進(jìn)的處理。

1、此類(lèi)財(cái)產(chǎn)包括房屋、土地及知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

2、已交付但未辦理變更手續(xù)的，法院給予合理期間，如能近期辦理的，自原交付之日起享有股東權(quán)益。

3、已辦理變更手續(xù)但未交付的，自實(shí)際交付時(shí)開(kāi)始享有股東權(quán)益。

4、通過(guò)前述分析可知，用以出資的資產(chǎn)需交付的，如其他條件具備，交付之日為實(shí)際享有股東權(quán)益之日。

第十一條出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：

(一)出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;

(二)出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān);

(三)出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);

(四)出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。

股權(quán)出資不符合前款第(一)、(二)、(三)項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件;逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。

股權(quán)出資不符合本條第一款第(四)項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。

解讀：本條講述以其他公司股權(quán)出資的問(wèn)題。

1、五大核心條件：是自己的、可轉(zhuǎn)讓、無(wú)權(quán)利瑕疵與負(fù)擔(dān)、已評(píng)估、辦理了轉(zhuǎn)讓手續(xù)。簡(jiǎn)記為：自傳無(wú)此父，評(píng)估辦手續(xù)。即：自(是自己的)轉(zhuǎn)(可轉(zhuǎn)讓)無(wú)此父(無(wú)權(quán)利瑕疵與負(fù)擔(dān))，評(píng)估(已評(píng)估)辦手續(xù)(已辦理了轉(zhuǎn)讓手續(xù))。

2、用股權(quán)出資的，應(yīng)將本公司變更為目標(biāo)公司的股東，即應(yīng)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓法定手續(xù)。這里面還涉及目標(biāo)公司的股東通過(guò)股東會(huì)決定同意等程序。

第十二條公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：

(一)將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶(hù)驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出;

(二)通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;

(三)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配;

(四)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;

(五)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

解讀：本條講述股東抽逃出資的認(rèn)定。

1、具體表現(xiàn)為：直接轉(zhuǎn)出、虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)出、虛報(bào)利潤(rùn)轉(zhuǎn)出、關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)出、其他方式轉(zhuǎn)出。

2、抽逃出資的主體肯定只能是股東。

第十三條股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求未盡公司法第一百四十八條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

解讀：本條講述未履行或未全面履行出資義務(wù)的救濟(jì)問(wèn)題。

1、全面履行出資義務(wù)是向公司履行而不是向其他股東履行。

2、未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東，應(yīng)在未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。要注意的是：(1)該股東承擔(dān)的是補(bǔ)充責(zé)任;(2)其責(zé)任限額是其未出資本息總額;(3)如其已在未出資本息總額限額內(nèi)承擔(dān)了補(bǔ)充責(zé)任的，可免于再次被訴，這是由公司法股東有限責(zé)任理論決定的。

3、發(fā)起人對(duì)設(shè)立時(shí)出資不實(shí)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、董事、高管對(duì)增資時(shí)出資不實(shí)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

第十四條股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

解讀：本條講述抽逃出資、協(xié)助抽逃出資的救濟(jì)問(wèn)題。

1、應(yīng)注意的是，請(qǐng)求抽逃出資的股東承擔(dān)責(zé)任，請(qǐng)求的主體不同，其訴請(qǐng)也不相同。(1)、公司或其他股東主張時(shí)，是請(qǐng)求被告股東返還出資本息，而公司債權(quán)人主張時(shí)，是請(qǐng)求被告股東在抽逃本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任;舉例說(shuō)，如被告股東抽逃的本息合計(jì)11萬(wàn)元，公司債權(quán)人的債權(quán)金額為20萬(wàn)元且公司已無(wú)力償還。此種情況下，如果公司或其他股東主張的，是要求被告股東返還11萬(wàn)元，公司債權(quán)人也只能以11萬(wàn)元為限，要求被告股東承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

2、協(xié)助抽逃的人員(其他股東、董事、高管、實(shí)際控制人)均相應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第十五條第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以?xún)斶€該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人請(qǐng)求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：本條講述惡意墊資人的連帶責(zé)任。

1、此處的惡意墊資人是指與發(fā)起人達(dá)成前述協(xié)議的人，即與發(fā)起人協(xié)議約定，由其為發(fā)起人墊付資金，驗(yàn)資后或公司成立后發(fā)起人抽回出資并給付給自己的人。

2、之所以讓其與發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任，主要是基于其事先的惡意心態(tài)，即其設(shè)定的架構(gòu)明顯有害于公司。

3、此條在現(xiàn)實(shí)生活中意義重大，現(xiàn)在市面上存在大量工商代辦墊付資金的組織、個(gè)人，法律設(shè)定由其承擔(dān)連帶責(zé)任，能夠很大程度上限制虛假出資、抽逃出資，并保障公司注冊(cè)資本安全，維護(hù)公司正常機(jī)體。

第十六條出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀(guān)因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

解讀：出資時(shí)足值的財(cái)產(chǎn)，如將來(lái)貶值，風(fēng)險(xiǎn)由公司承擔(dān)，與出資股東無(wú)關(guān)。

第十七條股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。

解讀：本條講述對(duì)出資不實(shí)股東的權(quán)利限制。

1、限制的權(quán)利包括公司賺錢(qián)時(shí)的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、公司擴(kuò)張時(shí)的新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、公司破產(chǎn)清算時(shí)的剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)，等等。

2、限制的依據(jù)是公司章程或者股東會(huì)決議。

第十八條有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。

在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：出資不實(shí)(未出資或抽逃出資)的股東，經(jīng)催告仍不繳納的，可經(jīng)股東會(huì)除名。法院判決時(shí)應(yīng)釋明減資或由他人繳資，以維護(hù)公司法律機(jī)體正常。

第十九條有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

解讀：出資不實(shí)的股東向非善意第三人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的，該第三人應(yīng)對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二十條公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

公司債權(quán)人的債權(quán)未過(guò)訴訟時(shí)效期間，其依照本規(guī)定第十三條第二款、第十四條第二款的規(guī)定請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過(guò)訴訟時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

解讀：出資不實(shí)的股東就該出資被訴的，不適用訴訟時(shí)效。法理依據(jù)就是，公司是一個(gè)連續(xù)的經(jīng)營(yíng)實(shí)體，股東未出資或未全面出資一直處于持續(xù)狀態(tài)，不可能產(chǎn)生時(shí)效問(wèn)題。

第二十一條當(dāng)事人之間對(duì)是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議，原告提供對(duì)股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

解讀：本條講述出資發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的舉證責(zé)任問(wèn)題。原告提出合理懷疑證據(jù)，被告提供充分出資證據(jù)。

第二十二條當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭(zhēng)議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。

解讀：股東資格確認(rèn)之訴，被告為單位，而不是其他股東。

第二十三條當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一：

(一)已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定;

(二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。

解讀：股東權(quán)利確認(rèn)的依據(jù)為實(shí)際出資原則。

第二十四條當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請(qǐng)求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：當(dāng)事人以公司的反向請(qǐng)求權(quán)。

第二十五條有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

解讀：本條主要講述實(shí)際出資人與名義出資人的關(guān)系問(wèn)題。

1、實(shí)、名雙方就出資、代持所簽署的協(xié)議具有法律效力。

2、認(rèn)定出資堅(jiān)持實(shí)際出資原則，而不是形式登記。

3、實(shí)際出資人要走到臺(tái)前，變成顯名股東，應(yīng)經(jīng)過(guò)公司其他股東半數(shù)以上同意。

第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：名義股東損害實(shí)際股東權(quán)益的處理方式。

第二十七條公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

解讀：名義股東“里外不是人”原則。之所以這么形容名義股東，原因在于，相對(duì)實(shí)際股東，他并沒(méi)有實(shí)質(zhì)股東權(quán)利。相對(duì)公司債權(quán)人，他仍要承擔(dān)一般股東應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。當(dāng)然，他可以進(jìn)行追償。

第二十八條股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請(qǐng)求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任、對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記有過(guò)錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;受讓股東對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記也有過(guò)錯(cuò)的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人的責(zé)任。

解讀：已轉(zhuǎn)讓股東損害受讓股東權(quán)益的處理。

1、在整體符合公司法、公司章程的基礎(chǔ)上，股份轉(zhuǎn)讓遵循雙方協(xié)定，變更登記只是一種形式宣告，不具有效力決定意義。

2、各方過(guò)錯(cuò)劃責(zé)原則。

第二十九條冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

解讀：被冒用者無(wú)需擔(dān)責(zé)原則。