上訴人：XXX

被上訴人：XXX

原審第三人：昆山某房地產(chǎn)，住所：昆山市綠地大道1339號(hào)，法定代表人：張

上訴人不服XX市人民法院楚字第XX號(hào)判決，XX省因工傷認(rèn)定爭(zhēng)議，現(xiàn)依法提起上訴并請(qǐng)求變更判決

上訴請(qǐng)求

1、請(qǐng)求貴院依法撤銷原判決，改變判決，責(zé)令被上訴人重新作出具體的工傷認(rèn)定行政行為。本案的訴訟費(fèi)用由被上訴人依法承擔(dān)

事實(shí)和理由

一審法院認(rèn)定事實(shí)不清

一審法院認(rèn)定，上訴人外出朝拜九華山，其傷勢(shì)非因工負(fù)傷。上訴人認(rèn)為，該判決完全違反了因果關(guān)系的基本法律原則。去九華山拜神是公司組織的一項(xiàng)活動(dòng)。九華山前夜是否參加朝拜，不取決于他的個(gè)人意愿，也不取決于他的個(gè)人喜好。他完全服從上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)（鐘）的指示和安排。想象一下，一個(gè)普通人在工作太忙的情況下，可以冒著曠工的風(fēng)險(xiǎn)，未經(jīng)許可就去九華山。作為一名員工，服從是一種基本的職業(yè)道德。他完全有理由相信，領(lǐng)導(dǎo)的言行代表了公司的意志。此外，去九華山朝拜并不是違法違紀(jì)的行為，而是建筑業(yè)的一種習(xí)慣做法，尤其是土木工程。上訴人沒(méi)有理由拒絕。因此，去九華山當(dāng)然屬于外出工作

根據(jù)上訴人提供的鐘、李金謀、李志謀的證人證言和被上訴人提供的工傷調(diào)查記錄，再加上其一方乘坐的suex1***別克商務(wù)車是公司的公務(wù)車，而崇拜費(fèi)用由公司承擔(dān)，可以得出上述結(jié)論。至少可以說(shuō)，即使鐘先生這次組織敬拜活動(dòng)的行為是他個(gè)人的意愿，這不符合公司的意愿，也屬于公司內(nèi)部管理缺陷。作為一名項(xiàng)目總監(jiān)，鐘受雇于他的公司。他有直接管理工程技術(shù)部工程師的責(zé)任，有權(quán)獨(dú)立處理和決定一些非公司的重大事項(xiàng)，即行政決策權(quán)。并非每一件小事都需要股東大會(huì)投票和批準(zhǔn)。只要他的行為沒(méi)有被法律明確禁止，沒(méi)有被公司章程明確禁止，并且在他的行為似乎有工作行為的情況下，其下屬有充分的理由相信這是公司的意愿并遵守指示。當(dāng)然，公司將承擔(dān)其行為的法律后果。公司本身對(duì)鐘的任命是一種授權(quán)。公司不得以鐘的不當(dāng)工作行為、不遵守公司意愿等作為下屬與其他員工對(duì)質(zhì)，因?yàn)楣颈旧淼囊庠甘遣豢深A(yù)測(cè)的，外人不知道。在公司員工眼中，領(lǐng)導(dǎo)的言行代表著公司的意志。結(jié)合本案，上訴人與領(lǐng)導(dǎo)一起前往九華山完全是出于對(duì)公司項(xiàng)目進(jìn)展的考慮，是為了公司的利益，而不是個(gè)人利益。相反，以前曾有過(guò)在工地上舉行兩次禮拜活動(dòng)的先例，所有費(fèi)用都來(lái)自公款。因此，上訴人沒(méi)有建議或拒絕參加這項(xiàng)活動(dòng)，并有自由意志和談判空間。他只能跟著。崇拜活動(dòng)本身不受國(guó)家法律法規(guī)和公司章程的禁止。特別是，《工傷保險(xiǎn)條例》第16條沒(méi)有將“迷信活動(dòng)”作為工傷的例外。因此，上訴人的行為肯定屬于外出工作

一審法院回避了前往九華山朝拜是否屬于寬容這一爭(zhēng)議焦點(diǎn)，匆忙得出結(jié)論，外出經(jīng)商并非基于對(duì)事實(shí)的判斷。被上訴人認(rèn)為原告在參與“非公司組織的、非因工作原因的迷信活動(dòng)”過(guò)程中受傷的觀點(diǎn)是站不住腳的。上訴人的邏輯很簡(jiǎn)單。領(lǐng)導(dǎo)的命令是公司的命令，下屬員工的執(zhí)行是職責(zé)行為。無(wú)論屬于何種活動(dòng)，只要不違反法律法規(guī)，一旦發(fā)生事故，公司一定會(huì)承擔(dān)法律后果。只有對(duì)《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第五款“外出經(jīng)營(yíng)”做出這樣的擴(kuò)展解釋，才能符合立法者的立法意愿，也符合關(guān)注弱勢(shì)群體勞動(dòng)者人性的客觀趨勢(shì)，為了更好地培養(yǎng)企業(yè)的社會(huì)責(zé)任感

綜上所述，一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。依照《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第五款的規(guī)定，請(qǐng)求法院依法撤銷原判決，責(zé)令被上訴人作出新的具體行政行為。上訴人在2011年4月22日的交通事故中所受的傷害屬于工傷

真誠(chéng)地

上訴人：

日期：

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