1、 如何撰寫商標侵權案件中的辯護代理詞尊敬的審判長、法官，

廣東XX律師事務所接受被告珠海市某書店平沙分店的委托，委托我參與原告上海某筆業(yè)有限公司，以侵犯注冊商標專用權罪起訴被告人，請合議庭參考，現(xiàn)發(fā)表意見如下：1。原告單獨對被告提起的所謂侵權訴訟，違反了解決民事糾紛的基本規(guī)則。

被告是珠海一家書店附屬的非法人分支機構。本案中，原告認為珠海市某書店與被告共同侵犯其商標專用權的，原告起訴時應將被告列為共同被告或第三人。但原告并未依法立案，而是分別立案，將珠海市某書店與被告作為兩起侵權案件的不同被告，向貴院提起訴訟。因此，被告認為原告對被告提起的侵權訴訟不當，合議庭應當依法予以駁回。其次，原告沒有證明被告侵犯了商標專用權。

根據(jù)“誰主張誰提供證據(jù)”的民事訴訟基本規(guī)則，為了支持自己的主張，原告應當提供大量證據(jù)證明原告侵犯了其商標專用權。

但本案原告為證明被告侵犯商標專用權，僅提交了證據(jù)保全公證書復印件（見原告證據(jù)3）。這個證據(jù)能證明被告侵權嗎？答案是否定的，這個證據(jù)充其量只能證明原告委托的代理人向被告購買了一支筆，以及這支筆是不是假冒的。原告沒有提供任何證據(jù)證明這一關鍵事實。因此，根據(jù)上述民事訴訟證明的基本規(guī)則，原告應當承擔舉證責任。三是被告出售的鋼筆有合法來源，依法不應承擔賠償責任。

2010年9月26日，涉案貨物在廣州XX批發(fā)市場銷售，該批發(fā)市場是經(jīng)政府批準的合法批發(fā)市場。正規(guī)批發(fā)商廣州市荔灣區(qū)XXX文具營業(yè)部購買了該商品。批發(fā)商銷售貨物時，向被告承諾所售貨物真實，并向被告出具定期送貨單，并加蓋公章確認。在庭審中，原告聲稱被告的批發(fā)商不是合法授權的經(jīng)銷商，但原告沒有提供證據(jù)證明商標所有人授權國內(nèi)企業(yè)批發(fā)某些產(chǎn)品。而且，某些產(chǎn)品是普通產(chǎn)品，不是特殊產(chǎn)品，被告無法辨別產(chǎn)品的真?zhèn)巍Ｒ虼?，根?jù)《商標法》第五十六條第三款規(guī)定，銷售者不知道該商品侵犯注冊商標專用權的，可以證明該商品是自己合法取得的，銷售者不承擔賠償責任。第四，即使法院認定被告日后侵權，本案原主張的經(jīng)濟損失5萬元、維權費8396元也沒有事實依據(jù)，不應予以支持。根據(jù)《商標法》第五十六條第一款的規(guī)定：“侵犯商標專用權的賠償額，為侵權人在侵權期間獲得的利益或者被侵權人在侵權期間遭受的損失，包括被侵權人為停止侵權所支付的合理費用?！?。

本案原告不僅不能證明其因侵權而遭受的經(jīng)濟損失為5萬元，而且不能證明被告銷售侵權產(chǎn)品的利潤為5萬元。

事實上，被告一共購買了6支筆，每支筆單價為28.5元，共計171元。被告人作為書店，主要從事圖書銷售，配以一些文具。這家書店位于珠海市偏僻的西區(qū)。有時一支筆幾個月都賣不出去，所以銷量非常有限。因此，5萬元的原經(jīng)濟損失顯然沒有事實依據(jù)。

關于原索賠8396元的維權費，其中8000元是律師費。為佐證這一主張，原告僅提供了《委托代理協(xié)議書》，未提供相關發(fā)票等付款憑證，不能客觀證明律師費已經(jīng)發(fā)生。

在庭審中，原告的代理人聲稱，發(fā)票已交付給原告，因為原告是一家上市公司。眾所周知，律師事務所向當事人開具發(fā)票，必然要備案。原告代理人聲稱發(fā)票已交付原告公司的說法是站不住腳的。此外，原告委托廣東XX律師事務所對珠海十幾家書店、文具店提起訴訟。事實和證據(jù)基本相同。根據(jù)案件性質(zhì)，他們都是一起審理，代理人也沒有花費太多的時間和精力。在這種情況下，每次集體訴訟的代理費不可能是8000元。因此，律師代理費8000元不符合客觀事實。此外，被告應當指出，公證費不屬于維權支出，不應當?shù)玫椒傻闹С?。綜上所述，原告未能履行舉證責任，被告的辯護合理合法，人民法院應當依法駁回原告的訴訟請求。代理人：廣東省XX律師事務所

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2011年10月24日