涉外勞務派遣糾紛的法律適用（《民法通則》有效期至2020年12月31日）

我國《民法通則》規(guī)定，中華人民共和國締結或者參加的國際條約有不同規(guī)定的中華人民共和國民法適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國保留的條款除外。

中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。涉外合同當事人可以選擇解決合同糾紛的適用法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當事人沒有選擇權的，適用與合同關系最密切的國家的法律。根據相關司法解釋，我國對勞動者的涉外保護適用我國法律法規(guī)。在涉外勞動關系的適用上，為便于國家勞動管理，體現(xiàn)國民待遇原則，國外特別規(guī)定，發(fā)生涉外勞動爭議的，應當按照涉外勞動爭議發(fā)生國的有關法律、法規(guī)和地方性法規(guī)處理工人工作。這樣有利于公正、公平、高效，降低訴訟成本。只有按照當?shù)胤煞ㄒ?guī)處理涉外勞動爭議明顯不公平時，才能適用當事人的國內法。如果當事人選擇適用自己的法律來處理涉外勞動爭議，結果明顯不公平，不能合理、合法、有效地保護勞動者的合法權益，在這種情況下，受理案件的法院應當采取折衷的方法，即依照二人以上的法律處理更多的國家，處理涉外勞動爭議的結果更能體現(xiàn)人權的保障和正義。（1） 國際私法的適用。適用國際私法關于外交的民事規(guī)定。因為涉外勞動關系也屬于涉外民事關系的范疇。（2）國際慣例。合同中沒有其他約定的，勞動合同適用的法律應當是：無論勞動者是否被臨時派遣到其他國家，都可以按照其慣常從事勞動合同的國家的法律從事勞動。我國民法通則對沖突規(guī)范的適用也有明確規(guī)定：第一百五十條：依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例，不得侵犯中華人民共和國的社會公共利益。

中國在《國際私法示范法》第9條[定性]中也明確規(guī)定，“國際民商事關系的定性適用法院地法。但是，如果不能根據當?shù)胤赏咨平鉀Q，可以參照可以選擇的適用法律解決?！?/P>

注：定性也稱為“鑒別”。在國際實踐中，大多主張根據法院的法律確定國際民商事關系的性質，有的主張根據國際民商事關系的準據法確定國際民商事關系的性質，或者根據不同的案件要求采用不同的定性標準。本條原則上肯定了根據《中華人民共和國地方法》對自然的認定，但同時規(guī)定，當根據《中華人民共和國地方法》對自然的認定不能妥善解決時，可以參照有關適用法律予以認定法律。（3）適用當事人選擇的法律（即意思自治）。

如果是法律法規(guī)，則適用雙方選擇的法律。但是，涉外勞動關系當事人沒有選擇適用法律，應當適用的必要法律規(guī)定不能有效保護勞動者的，當事人選擇的法律無效。

（4）應適用最密切相關國家的法律。

在涉外勞動關系法適用的司法實踐中，如果根據工作性質的需要，必須派遣員工到不同國家工作，如有爭議，應適用招聘企業(yè)所在國的法律。但是，合同與他國關系較密切的，適用他國法律。（5）混合法是合適的。（即在適用兩個或兩個以上國家的法律時，主張兩國有利，避免兩國不利的折衷主義。)許多國家的法律對同一問題有不同的規(guī)定。如果適用密切相關國家的法律不能妥善解決涉外勞動關系當事人的勞動爭議，辦案法院可以吸收許多國家的相關法律規(guī)定，做出妥協(xié)。只有這樣，才能真正公平、公正、有效地維護當事人的合法權益。同時，也要增加處理涉外勞動爭議的靈活性，以減少和協(xié)調國際法律沖突的發(fā)生。

在涉外勞動關系的法律適用中，為便于國家勞動管理，體現(xiàn)國民待遇原則，國外特別規(guī)定，發(fā)生涉外勞動爭議，應當依照有關法律處理，外國工人工作所在國的法規(guī)和地方性法規(guī)。如果你還有其他問題，可以咨詢律師。

最新情況（民法典自2021年1月1日起施行）

民法典第467條【無名合同和涉外合同的法律適用】本法和其他法律未作明確規(guī)定的合同，適用本部分總則的規(guī)定，并適用本法的規(guī)定本部分或其他法律中最相似的合同中的任何一項都可以參考。在中華人民共和國境內進行的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和中外合作勘探開發(fā)自然資源的合同，適用中華人民共和國法律。你知道嗎